王**与郑州市**团有限公司、洛阳**限公司等提供劳务者受害责任纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人郑州市**团有限公司（以下称郑州一建公司）因与被上诉人王**、洛阳**限公司（以下称洛**公司）、陈**提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（以下简称原审法院）（2014）洛**初字第1027号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。上诉人郑州一建公司的委托代理人王国防、被上诉人王**及委托代理人李**到庭参加诉讼。被上诉人洛**公司及陈**经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审审理查明：被告郑州一建公司承建伊滨**范学院一期二批项目文科教学组团项目。原告王**经人介绍认识被告陈**。被告陈**于2013年5月初，到原告村里找原告，原告又帮忙找到焦**、谷**等人一起去伊滨**范学院一期二批项目文科教学组团项目部工地上干外墙保温工作，商定每人日工资200元。2013年5月4日上午，原告在干外墙保温工作过程中，在原告将安全绳去掉的挪位的瞬间从脚手架上掉下。原告落地受伤后，被送往洛阳**医院（原洛阳钢**任公司职工医院）住院治疗26天，诊断为：右肾挫裂伤、肋骨骨折，前后治疗和检查花费9391.88元（其中被告陈**垫付8000元），由原告支付1391.88元。住院期间1人护理。经原告王**本人委托洛**平法医临床司法鉴定所于2014年4月3日作出洛陇平司鉴所（2014）临鉴字第39号鉴定意见书，鉴定意见为王**的伤残等级为九级。在庭审过程中，因被告洛**公司和被告陈**缺席，致调解不能。另查明：原告王**夫妇育有一男一女，其受伤时，男孩10周岁，女孩17周岁。2013年河南省居民服务业年收入为29041元／年；2013年河南省农村居民人均纯收入为8475.34元／年；2013年河南省农村居民人均年生活消费支出为5627.73元／年；2013年河南省农、林业年收入为24457元／年。依据最**法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，现对原告王**的各项诉求作如下认定：1、原告诉求的医疗费1426.88元。被告认为对原告医疗费票据中部分不是正式发票，不能认可。被告的异议理由成立，对其中35元的票据不能予以认定，原告本人支付的费用应为1391.88元。本院认定原告本人支付的医疗费为1391.88元。2、原告诉求的护理费2068.6元。被告对护理费没提出异议。原告住院26天，按2013年河南省居民服务业年收入29041元／年，日均79.6元，护理费应为79.6元／天×26天×1人u003d2069.6元，原告主张护理费2068.6元在该数额以内，应予以认定。本院认定原告护理费为2068.6元。3、原告诉求的住院伙食补助费780元和营养费780元。原告住院26天，住院伙食补助费参照每天30元，营养费每天10元，原告住院伙食补助费应为30元／天×26天u003d780元，营养费为10元／天×26天u003d260元。原告诉求住院伙食补助费和营养费各780元，数额偏高，超出部分，应不予认定。本院认定原告住院伙食补助费为780元和营养费为260元。4、原告诉求的交通费500元。原告住院26天，交通花费500元，费用适当，应予以认定。本院认定原告交通费500元。5、原告诉求的误工费22418.9元。原告属于农村居民，误工费应按2013年河南省农、林业年收入24457元／年计算，日均67元，从2013年5月4日受伤住院之日起计算至定残之日2014年4月3日的前一日计329天，即67元／天×329天u003d22043元，原告诉求超出该数额部分，应不予认定。本院认定原告误工费为22043元。6、原告诉求的残疾赔偿金33901.3元和被抚养人生活费4501.62元。（1）原告诉求残疾赔偿金33901.3元。原告经鉴定构成九级伤残，要求正常情形下的残疾赔偿金为8475.34元／年×20年×20%u003d33901.36元。被告郑州一建公司对此提出异议，认为该鉴定结论系原告的单方鉴定，且是在法院起诉之后委托鉴定，所鉴定的鉴定材料真实性未经被告方质证，真实性存在异议。根据最**法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，被告郑州一建公司对此仅提出异议，且未提交反驳的证据，更未申请重新鉴定，其异议不能成立。原告诉求残疾赔偿金33901.3元在规定数额以内，应予支持。本院认定原告未计入被扶养人生活费前的残疾赔偿金为33901.3元。（2）原告诉求被抚养人生活费4501.62元。原告需要承担其两子女的抚养费应为5627.73元／年×（8＋1）年×20%÷2人u003d5064.96元。原告诉求被抚养人生活费4501.62元在规定数额以内，应予支持。本院认定原告未计入残疾赔偿金前的被抚养人生活费为4501.62元。根据最**法院的相关司法解释，该被抚养人生活费用应计入残疾赔偿金。计入被抚养人生活费后的残疾赔偿金为33901.3元＋4501.62元u003d38402.92元。本院认定残疾赔偿金38402.92元。7、原告诉求的鉴定费700元。被告郑州一建公司对鉴定票据真实性无异议，但认为系原告单方鉴定，应由原告承担，其理由不能成立。该费用属正常花费，应予支持。本院认定原告鉴定费为700元。8、原告诉求的精神抚慰金7749元。被告郑州一建公司对此提出异议，认为精神损害抚慰金没有依据，其异议理由不足，应不予支持。原告经鉴定构成九级伤残，其诉求精神抚慰金7749元，符合规定，应予支持。本院认定原告的精神抚慰金为7749元。上述各项，经本院认定除鉴定费外项目计73195.4元（含医疗费1391.88元、护理费为2068.6元、住院伙食补助费为780元、营养费为260元、交通费500元、误工费为22043元、残疾赔偿金38402.92元、精神抚慰金7749元）和鉴定费700元，共计73895.4元。

一审法院认为

原审认为：被告郑**公司承建伊滨**范学院一期二批项目文科教学组团项目后，被告**公司法定代表人被告陈**找到原告王**等人一起到该项目部工地上干外墙保温工作，应视为被告陈**代表被告**公司从事职务行为。被告**公司和被告陈**缺席，从其经营范围来看，其无从事外墙保温施工的相应资质。被告郑**公司辩称：被告郑**公司与洛阳市师范学院没有施工劳务合同关系，更不存在将承包的建筑工地违法分包给被告**公司的事实。庭审结束后经向洛阳市师范学院基建处核实，被告郑**公司确实承建了该学院一期二批项目文科教学组团项目部分工程，且被告郑**公司不向法庭提交相应施工承包合同。被告郑**公司的辩解理由不能成立，应视为被告郑**公司将外墙保温工作分包给不具有相应资质的被告**公司施工，被告**公司雇佣原告进行施工。原告在提供劳务过程中，致其身体受伤，被告未能提交证据证明原告在劳务行为过程中具有故意或重大过失，被告**公司和被告陈**就应当对原告的各项人身损害费用73195.4元和鉴定费700元共计73895.4元承担责任。被告郑**公司将外墙保温工作分包给不具有相应资质的被告**公司施工，其在选任适格的施工人上存在过错，其应当与被告**公司一起向原告承担连带责任。被告郑**公司辩解不承担责任的证据不足，理由不充分，应不予支持。故原告诉求被告赔偿73895.4元，应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最**法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决如下：一、被告洛阳**限公司和被告郑州市**团有限公司于判决生效后十日内连带赔偿原告王**73195.4元。二、驳回原告王**的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1670元，鉴定费700元，由原告王**负担17元，由被告洛阳**限公司和被告郑州市**团有限公司连带负担2353元。

上诉人诉称

郑州一建公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决事实不清。1、上诉人并没有违法将工程转包给没有施工资质的建筑公司即洛**公司进行施工。2、从王**一审提供的洛**公司相关证据看，该公司是有资质的。3、王**自己的陈述及另几个证人的证言自相矛盾，并不能证明其为上诉人或者为洛**公司及在伊滨**范学院一期二批项目文科教学组团项目工地上提供劳务受伤的事实，因为该一期二批项目文科教学组团项目非独栋楼，仅凭事后拍摄的一张照片并不能客观的反映出王**是否发生在该工地摔伤的事实。4、上诉人不认识王**，没有任何证据证明上诉人与王**之间存在劳务关系，与洛**公司之间不存在分包关系；二、原审判决程序违法。1、原审中对王**伤残鉴定材料进行质证时，因所送的材料不全，全系复印件，上诉人对此提出异议，一审法院告知上诉人另行择日质证，但直至开庭，王**出示了在立案后又单方委托的伤残鉴定报告，上诉人对此当庭提出了异议，并说明了理由，如鉴定的材料是否真实，剥夺了上诉人的质证权利等，一审法院不顾客观事实，错误给予认定，程序违法。2、王**于2014年5月4日变更诉讼请求，上诉人并没有接到该变更申请书，直至开庭时才知道王**变更了诉讼请求。一审法院并未将王**的变更诉讼申请书送达给洛**公司及陈**本人。综上，请求二审撤销原判，驳回王**的诉讼请求。

被上诉人辩称

王**答辩称：一、原审判决认定事实清楚，应予维持。郑州一建公司承建洛阳师范学院的工程是事实；二、关于硕**司有无资质问题，一审认定硕**司无资质是正确的；三、关于程序问题，一审所做鉴定上诉人在一审中没有提供证据反驳，也没有提出重新鉴定。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。

洛**公司、陈**未到庭参加诉讼，也未发表答辩意见。

本院查明

本院经审理查明的事实与原审认定的事实基本一致。

本院认为

本院认为，根据查明的本案案情，郑**公司承建伊滨**范学院一期二批项目文科教学组团项目后，将该项目外墙保温工程分包给洛**公司施工以及王**在为洛**公司该工程提供劳务过程中受伤的事实应能予以认定；王**在提供劳务过程中受到人身损害，洛**公司作为雇主应当承担赔偿责任。郑**公司将外墙保温工作分包给不具有相应资质的洛**公司施工，按照相关法律规定应当与雇主洛**公司承担连带赔偿责任。郑**公司上诉认为洛**公司具有相应资质证据不足，本院不予认定；王**的伤残鉴定虽系其自行委托，郑**公司虽提出异议但并未提供证据足以反驳，也未申请重新鉴定，按照法律规定，该鉴定意见可作为认定本案事实的证据使用；本案一审中洛**公司及陈**未到庭参加诉讼，王**当庭变更诉讼请求后，郑**公司明确表示不申请答辩期并当庭进行答辩，现再行以此为由认为原审判决程序违法不能成立。综上，郑**公司的上诉理由不能成立，本院不予采信。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费755元，由郑州市**团有限公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一六年三月十日