上诉人中电电气（南京**限公司与被上诉人淮安**有限公司买卖合同纠纷一案的民事判决书

审理经过

上诉人中电电气（南京**限公司（以下简称中**司）因与被上诉人淮安**有限公司（以下简称金太阳公司）买卖合同纠纷一案，不服南京市江*区人民法院（2015）江*开商初字第68号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年5月28日立案受理，依法组成合议庭，于2015年6月18日公开开庭进行了审理。上诉人中**司的委托代理人张*、被上诉人金太阳公司的委托代理人田*到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审原告诉称

金太阳公司一审诉称：2014年9月及10月，其与中**司签订采购合同二份，约定中**司向其购买多晶硅片，合同总价款为3785000元。合同签订后，金太阳公司按约向中**司提供了产品，但中**司仅支付了部分货款，余款745000元一直未付。现要求：1、中**司给付货款745000元，承担延期付款利息损失（自2014年11月14日起按照中**银行同期银行贷款利率计算至实际给付之日止）、律师费30000元；2、本案诉讼费由中**司承担。

一审被告辩称

中**司一审辩称：对双方存在买卖合同关系没有异议，金太阳公司起诉后其于2015年2月12日又支付了货款100000元。另2014年10月24日有价值94300.3元的货物退给了金太阳公司，该部分款项应从货款中扣除。故其实际仅欠金太阳公司货款为550699.7元。

一审法院查明

原审法院经审理查明：2014年，金**公司与中**司签订采购合同两份，约定：中**司向原金**公司采购多晶硅片，合同总价款为3785000元，交货期限以双方确认的邮件或传真为准，但不得晚于2014年9月14日、2014年10月3日。付款方式与付款时间为双方签订合同后货到中**司工厂30天内支付款项（6个月银行承兑汇票形式）。合同附件一CSUN硅片（料）采购合同通用条款第7.2条约定，因合同效力、履行及解释等原因所生之一切争议，均应友好协商，协商不成，任何一方可提起诉讼，双方约定该争议由买方所在地人民法院管辖。因诉讼而支出的相关费用（含律师费、差旅费、取证费、公证费、诉讼费等）均由败诉方承担。合同签订后，金**公司分别于2014年9月16日、9月25日、10月5日、10月13日将货物交付给中**司。中**司支付了部分货款，截止2015年2月6日，尚欠货款745000元。2015年2月6日，金**公司与江苏天哲（淮安）律师事务所签订民商事案件委托合同书，委托该所的田*律师担任金**公司的代理人提起诉讼，金**公司支付律师代理费30000元。金**公司于2015年2月6日向原审法院提起诉。

另查明：2014年10月24日，中**司将价值94300.3元的货物退还给金太阳公司。审理中，中**司于2015年2月12日支付了金太阳公司货款100000元。金太阳公司对此当庭予以认可，并变更诉讼请求，要求中**司给付货款550699.7元及承担逾期付款利息损失（自2014年11月14日起按照银行同期贷款利率标准计算至实际给付之日止），承担律师代理费20000元。

上述事实，有采购合同、发货清单、付款回单、退货单及当事人陈述等证据证实，一审法院予以确认。

一审法院认为

原审法院认为：金太阳公司与中**司签订的采购合同是双方当事人真实意思表示，合法有效，对双方当事人均具有约束力。金太阳公司按照合同约定交付了货物，有权获取货款。双方合同约定货到中**司工厂30天内支付款项，金太阳公司最后一批货于2014年10月13日交付给中**司，故中**司应于2014年11月13日前付清货款，中**司未按约付款，系违约行为，应承担纠纷的违约责任**阳公司要求中**司给付货款货款550699.7元及承担逾期付款利息损失（自2014年11月14日起按照银行同期贷款利率标准计算至实际给付之日止）的诉讼请求，具有事实和法律依据，原审法院予以支持。金太阳公司主张的律师代理费20000元符合双方合同约定，且不违反江苏省律师收费办法规定，故原审法院亦予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，原审法院判决：中**司给付金太阳公司货款550699.7元并支付逾期付款利息（自2014年11月14日起按照中**银行同期贷款利率计算至实际给付之日止），承担律师代理费20000元，均于判决发生法律效力之日起10日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案应收案件受理费11600元，由中**司负担（此款已由金太阳公司垫付，中**司在给付上述款项时应加付此垫款）。

上诉人诉称

判决后，中**司不服，向本院提出上诉称：中**司退货后，金太阳公司没有及时补货给中**司造成损失，依据双方之间的《硅料采购合同范本通用条款》第四条约定，金太阳公司应按约承担违约金12730.5元。请求二审法院撤销原审判决，依法改判金太阳公司承担违约金12730.5元，从中**司支付的货款中予以抵扣，并由金太阳公司承担本案的一、二审诉讼费用。

被上诉人辩称

被上诉人金太阳公司答辩称：在一审庭审过程中，根据中**司提供的相关证据，金太阳公司对主张的数额进行了调整，原审法院认定的欠款总额与中**司认可的数额一致。中**司二审主张的违约金在一审中并未提出，二审不应审理。如果当时中**司要求补货，金太阳公司没有补货的话，应承担违约金，但事实上中**司公司并未要求金太阳公司补货。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。

本院查明

经审理查明：原审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。

另查明：采购合同附件一的《硅料采购合同范本通用条款》第2.5条约定：金太阳公司交付的产品不符合合同约定，双方协商降价处理，如协商不成买方有权选择退货并要求卖方退还货款或调换合格货品。第4.1条约定：一方迟延履行交货（含退换货迟延的情形）、退款或付款义务，需按未履行部分价值每日万分之五的比例向对方支付迟延违约金。

上述事实由采购合同附件一《硅料采购合同范本通用条款》为证。

本院认为

经当事人确认，本案二审的争议焦点是：金太阳公司是否因未及时调换货物而承担违约金12730.5元及该款项是否应从中电公司支付给金太阳公司的货款中扣除。

本院认为：金太阳公司与中**司签订的采购合同是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有约束力。该合同合同附件一《硅料采购合同范本通用条款》第2.5条约定金太阳公司交付的产品不符合合同约定的，双方协商降价处理，如协商不成中**司有权选择退货并要求卖方退还货款或调换合格货品。中**司诉讼前要求退货、一审时主张不再支付该款项，系行使合同中赋予的选择权，其并未提供证据证明其退货后要求金太阳公司调换合格产品，而金太阳公司未予调换，现二审中主张金太阳公司迟延调换货物应承担违约金，并从货款中扣除该款项，缺乏事实依据，本院不予支持。综上，中**司的上诉请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理亦无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判决。

二审案件受理费11600元，由上**电公司承担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年七月二十八日