刘**走私、贩卖、运输、制造毒品罪二审刑事裁定书

审理经过

湖南**民法院审理汉寿县人民检察院指控原审被告人刘**贩卖毒品罪一案，于二O一五年六月二十六日作出（2015）汉刑初字第81号刑事判决。宣判后，原审被告人刘*不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，常德市人民检察院指派检查员钟*出庭履行职务，上诉人刘*及其辩护人李**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原判认定，2015年3月期间，被告人刘*先后二次将毒品甲基苯丙胺（冰毒）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）贩卖给吸毒人员王*，得款人民币220元。2015年3月29日，公安民警将刘*抓获，并从刘*身上收缴甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂10.28克，检验出甲基苯丙胺、咖啡因成分。具体事实如下：

1、2015年3月25日10时许，被告人刘*在汉寿县龙阳镇南岳路三完小对面的邮政银行旁边贩卖给王*甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂0.25克，得款人民币100元。

2、2015年3月28日14时许，被告人刘*在汉寿县龙阳镇观音港堤上贩卖给王*甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂0.35克，得款人民币120元。

上述事实，有下列经原审法院庭审举证、质证的证据证明：

1、报警案件登记表：证明2015年3月29日1时许，匿名群众报警称，汉寿县龙阳镇农民街有一名叫刘*的男子身上有毒品。

2、到案经过：证明2015年3月29日1时许，匿名群众报警称汉寿县龙阳镇农民街一名叫刘*的男子身上有毒品。汉寿县公安局龙阳派出所民警立即赶至现场，将被告人刘*传唤至派出所，刘*对贩卖毒品的事实供认不讳。

3、户籍信息：证明被告人刘*的基本情况。

4、辨认笔录：证明王*从12张不同男性照片中辨认出12号（被告人刘*）即向其卖过毒品的“杰儿”。

5、检查证、检查笔录：证明2015年3月29日1时50分许，汉寿县公安局龙阳派出所民警来到汉寿**农民街将刘*传唤至所，在龙阳**委会居民刘**的见证下，从刘*左脚袜子中搜出毒品疑似物。

6、扣押决定书、扣押物品清单、收缴收据、照片：证明2015年3月29日，被告人刘*持有的两小袋塑料袋装无色晶体及红色药丸毛重共计11.08克被依法扣押并收缴；从被告人刘*袜子内搜出的毒品、被告人指认毒品、对被告人持有的毒品称重情况。

7、鉴定意见：证明送检的被告人刘*持有的透明塑料袋装冰毒晶体嫌疑物2包净重共计9.60克，检验出甲基苯丙胺成分；塑料薄膜包裹的冰毒片剂嫌疑物1包净重共计0.68克，检验出甲基苯丙胺、咖啡因成分。

8、提取检材笔录、尿检报告：证明王*及被告人刘*的尿液经甲基安非他明检验均呈阳性。

9、说明：证明被告人刘*交代其购买的毒品是从一名姓“刘”的男子和一名中年男子手中购得，经民警多方查证，均未找到这两名男子。

10、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、执行回执：证明王*因吸食毒品行为于2015年3月29日被汉寿县公安局决定强制隔离戒毒二年；同日王*因购买并吸食毒品行为被决定行政拘留十二日。

11、通话详单：证明被告人刘*与吸毒人员王*通话情况。

12、证人王*的证言：证明王*曾因吸毒被强制隔离戒毒二年，但因王*吞下一根钢钉未被送进强戒所。2015年3月25日10时许，王*给刘*打电话购买毒品，二人来到三完小对面的邮政银行，王将100元给刘，刘从衣服口袋里拿出一小包约0.25克冰毒和四分之一粒麻古，王*回去将毒品吸食。同年3月28日14时许，王*又打电话给刘*，后王来到观音港堤上，将120元给刘*，刘拿出一小包0.35克冰毒和四分之一粒麻古。

13、被告人刘*的供述：证明刘*起初帮朋友从一个姓刘的男子处代买毒品，从2015年1月开始从事贩卖毒品生意。姓刘的毒贩给了刘*一个中年男子的电话号码，后刘*便联系那个中年男子，联系好后由一个年轻伢儿和刘*接头送货，刘*未见过那个中年男子，不知道对方姓名。同年3月28日21时许，那中年男子联系刘*后，刘*来到太子庙火车站附近，那年轻伢儿来给刘*两包冰毒和几粒麻古，刘*给那伢儿1100元钱。那些毒品已被公安人民查获。王*向刘*买过两次毒品。一次是2015年3月25日10时许，刘*接到王*电话要买毒品，后刘*步行来到三完小附近，以100元卖给王*约0.25克冰毒和一小块麻古。第二次是同年3月28日14时许，刘*接到王*电话后，来到观音港堤上，以120元卖给王*一个装有冰毒和麻古的小包子。同年3月29日，刘*被公安民警抓获后，协助民警抓获王*。

一审法院认为

原审法院认为，被告人刘*明知甲基苯丙胺是毒品而贩卖10.88克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人刘*有吸毒情节，查获的毒品数量已计入贩卖毒品的数量，考虑其本人的吸食情节，可以酌情从轻处罚。据此，对被告人刘*适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人刘*犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元。

二审请求情况

上诉人（原审被告人）刘*及其辩护人提出刘*没有向王*贩卖毒品，毒品是送给王*吸食，王*给的220元系归还之前的借款；刘*向王*贩卖的毒品来源不清；刘*被抓获时从其身上收缴的10.28克毒品没有交易行为，不应计入刘*贩卖毒品的数量，故不能认定刘*构成贩卖毒品罪。

本院查明

经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，二审予以确认。

本院认为

本院认为，上诉人（原审被告人）刘*违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。刘*系以贩养吸的贩毒人员，查获的毒品数量应认定为贩卖数量，但可以酌情从轻处罚。上诉人刘*及其辩护人提出刘*没有向王*贩卖毒品，毒品是送给王*吸食，王*给的220元系归还之前的借款；刘*向王*贩卖的毒品来源不清；刘*被抓获时从其身上收缴的10.28克毒品没有交易行为，不应计入刘*贩卖毒品的数量，故不能认定刘*构成贩卖毒品罪。经查，刘*关于2015年3月25日、28日先后两次向吸毒人员王*贩卖毒品的事实有其本人供述，且供述贩卖毒品的时间、地点、数量、价格等情节与王*的证言及提取的手机通话详单能相互印证，足以认定。刘*供述贩卖的毒品来源是从一名“刘”姓男子和一名中年男子手中购得，公安民警经多方查证，虽未查实，但并不影响对其构成贩卖毒品罪的认定。刘*具有以贩养吸情节，根据相关规定，其随身携带被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量。故上述上诉理由和辩护意见不能成立。

综上，原审法院认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年九月三十日