成都**业（集团）股份有与李*劳动合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人成都长江**份有限公司（以下简称长**公司）因与被上诉人李*劳动合同纠纷一案。不服成都市锦江区人民法院（2014）锦江民初字第4643号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月29日受理本案后，依法组成合议庭于2015年6月26日公开开庭进行了审理。上诉人长**公司的委托代理人张*、被上诉人李*的委托代理人陈**到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院经审理查明，长**公司、李*于2002年12月16日签订了无固定期限劳动合同。后长**公司安排李*在其所属的春天酒店工作。2011年12月21日，长**公司向李*发放了《员工手册》。《员工手册》规定：违纪种类划分为口头警告（用于违反轻于轻微过失的处理）、书面警告（用于违反轻微过失的处理，一个月内两次受口头警告合并为一次书面警告）、严重警告（用于违反较重过失的处理）、最后警告（用于违反严重过失的处理）；在酒店吵闹、大声喧哗、在吸烟区以外的地方抽烟属于轻微过失；当班时睡觉、托人代打钟卡或代人打钟卡属于较重过失；作出严重损害国家或酒店声誉或利益的行为属于严重过失；违纪处分按10分制累计，犯书面警告2分，严重警告4分，最后警告视情节轻重记6至10分，年内累计超过10分，给予违纪辞退；违纪处分累计超过10分，将作为违纪辞退处理，违反国家刑法或法规，或严重违反酒店纪律规定，将作出开除处理，辞退或开除的员工，不需给予事先通知或作出任何赔偿。

2014年1月2日，长**公司因李*在不准吸烟的地方吸烟对李*口头警告一次。2014年3月3日，长**公司因李*在不准吸烟的地方吸烟对李*口头警告一次并以3个月内累计犯规为由升级为书面警告。2014年3月6日，长**公司因李*不按时上班、请人代打考勤卡严重警告一次并记4分。同日，长**公司以李*工作时间被经理发现在酒店房间内的床上休息、无故停止工作、并且被发现后在酒店客区内吵闹、大声喧哗严重违纪为由记10分。

2014年3月24日，长**公司向李*发出《解除劳动合同通知书》，以李*在禁烟区域吸烟、找同事代打考勤卡、被经理发现在客房休息并在被发现后在酒店客房区域吵闹、大声喧哗的行为严重违反员工规章制度为由，解除与李*的劳动合同。

李*1999年1月至2004年9月的养老保险费由长**公司缴纳，2004年10月至2014年3月的养老保险费由成都长**有限公司缴纳，但李*的工资由长**公司发放。李*解除劳动合同前12个月的实发月平均工资为2397.25元，2014年1月、2月每月工资为3000元。

2014年6月12日，李*向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2014年9月17日，该仲裁委员会作出成劳人仲委裁字（2014）第1410号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人赔偿金86692.12元。二、被申请人支付申请人2014年3月工资1814.99元。三、驳回申请人的其他申请请求。

原审法院认定以上事实，采信了劳动合同书、仲裁裁决书及送达证明、员工手册、员工犯规通知及情况说明、入职培训签到表、视听资料、解除劳动合同通知书、工资统计表、养老保险实缴信息单等证据。

一审法院认为

原审法院认为，根据我国民事诉讼证据规则和劳动争议司法解释的相关规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。李*在劳动仲裁后未提起诉讼，应视为对仲裁裁决事项的认可。

关于经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条对用人单位可以单方解除劳动合同的情形作出的规定，劳动者“严重违反用人单位的规章制度的”，用人单位可以解除劳动合同。《员工手册》明确规定了“一个月内两次受口头警告合并为一次书面警告，”故2014年3月3日长**公司因李*在不准吸烟的地方吸烟对李*口头警告一次并以3个月内累计犯规为由升级为书面警告不符合《员工手册》的规定。2014年3月6日，李*存在找同事代打考勤卡的违纪行为，但长**公司提交的证据不足以证明李*有在客房休息的违纪行为。即使李*有在客房休息的违纪行为，依据《员工手册》的规定，当班时睡觉、托人代打钟卡属于较重过失，二项较重过失共应记8分。李*确有违纪行为，但达不到《员工手册》规定的解除劳动合同的条件。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”长**公司单方解除与李*的劳动合同未事先将理由通知工会，在程序上也违反了法律规定，故长**公司属于违法解除劳动合同，应该按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定向李*支付赔偿金74314.75元（2397.25元／月×15.5个月×2）。

关于支付2014年3月的工资。按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，长**公司应当及时足额向李*发放工资。长**公司应向李*支付2014年3月工资1814.99元。

据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条第（二）项、第四十三条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决长**公司于判决生效之日起十日内支付李*经济赔偿金74314.75元；长**公司于判决生效之日起十日内支付李*2014年3月工资1814.99元。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由长**公司负担。

上诉人诉称

原审宣判后，长**公司不服判决，向本院提起上诉称，李*在长**公司工作期间严重违反员工规章制度，长**公司解除与李*的劳动合同理由充分；李*2014年3月3日在吸烟区以外的地方抽烟受到了口头警告，3月6日在酒店吵闹大声喧哗受到口头警告升级为书面警告记2分；3月6日托人代打钟卡受到严重警告扣4分，3月6日当班时睡觉、上班时无故停止工作、作出严重违反酒店声誉和利益的行为被记10分，长**公司解除与李*的劳动合同符合员工手册的规定，程序合法；李*未到长**公司办理离职手续，并未退还长**公司发放的相关物品，其应完善离职手续将物品退还后，长**公司按照实际产生的工资发放给李*；原审判决计算经济赔偿金年限错误，李*与长**公司2002年签订劳动合同，其2002年以前的工龄已经买断，原审判决按照15.5个月经济赔偿金错误。故请求二审法院撤销原判，依法改判长**公司不支付李*经济赔偿金和2014年3月工资。

被上诉人辩称

李*答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。

为支持其上诉请求，长**公司在二审中向本院提交了后述证据：1、长**公司工会委员会于2015年2月12日出具的《关于﹤解除李*劳动合同的征求意见函﹥的说明》，拟证明长**公司解除与李*的劳动合同征求了工会的意见；2、证人李*、易**、蒋**证言，拟证明李*在2014年3月6日托人代打钟卡、当班时睡觉、上班时无故停止工作、作出严重违反酒店声誉和利益的行为；3、《长**公司改制职工个人安置费及量化股权确认书》《成都市劳动和社会保障局关于认定成都无**企业公司职工安置费的批复》，拟证明李*2002年以前的工龄已经买断，不应计入经济赔偿金年限。针对长**公司提交的前述证据，李*质证认为，长**公司在仲裁和原审阶段均未提交工会委员会证明，对其真实性不认可；李*、易**、蒋**均为长**公司员工，且三人的证言内容存在矛盾，不能达到长**公司的证明目的；《长**公司改制职工个人安置费及量化股权确认书》《成都市劳动和社会保障局关于认定成都无**企业公司职工安置费的批复》均为复印件，对其真实性不认可。本院经审查认为，长**公司工会委员会出具的《关于﹤解除李*劳动合同的征求意见函﹥的说明》中关于长**公司在解除与李*的劳动合同征求了工会的意见并得到工会口头同意的内容，因无相关证据佐证，本院不予采信；证人李*、易**、蒋**证言，与长**公司在原审中提交的视频资料能够吻合，能够证明李*在2014年3月6日有在酒店房间内的床上休息无故停止工作的行为，但是不能够证明李*有在酒店客区内吵闹、大声喧哗的行为。故对证人李*、易**、蒋**的证言，本院部分予以采信；《长**公司改制职工个人安置费及量化股权确认书》《成都市劳动和社会保障局关于认定成都无**企业公司职工安置费的批复》无原件以供核对，真实性难以确认，且不能证明李*2002年以前的工龄已经买断的事实，本院不予采信。

李*在二审中未向本院提交新的证据。

二审另查明，2014年3月6日，李*工作中有在酒店房间内的床上休息无故停止工作的行为。

本院查明

本院经审理查明的其它事实与原审一致，对原审判决认定的事实，本院予以确认。

本院认为

本院认为，一、关于长**公司应否支付李*经济赔偿金的问题。

依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位和劳动者应当履行劳动合同约定的义务。依据长**公司和李*签订的劳动合同约定，李*应当遵守长**公司依法制定的《员工手册》和各项规章制度的规定。但在李*违反长**公司的劳动纪律时，长**公司也应当依据其制定的《员工手册》和各项规章制度对李*进行处理。

本案中，2014年1月2日，因李*在不准吸烟的地方吸烟，长**公司对李*口头警告一次，该次口头警告经李*签字确认。2014年3月3日，因李*在不准吸烟的地方吸烟，长**公司对李*口头警告一次并以3个月内累计犯规为由升级为书面警告。该升级为书面警告的处理不符合《员工手册》第五章“纪律处分”中关于“…一个月内两次受口头警告将合并成为一次书面警告。…”的规定。2014年3月6日，因李*不按时上班、请人代打考勤卡，长**公司对李*严重警告一次并记4分。2014年3月6日，长**公司以李*工作时间被经理发现在酒店房间内的床上休息、无故停止工作、并且被发现后在酒店客区内吵闹、大声喧哗严重违纪为由记10分。但是依据长**公司在原审诉讼中提交的视频资料和二审中提交的证人李*、易**、蒋**证言，仅能证明李*在2014年3月6日有在酒店房间内的床上休息无故停止工作的行为，不能够证明李*有在酒店客区内吵闹、大声喧哗的行为。依据《员工手册》第五章“纪律处分”的规定，李*在酒店房间内的床上休息无故停止工作属于“较重过失”，应当给予“严重警告”记4分的处理。

综上，李*的前述违反劳动纪律的行为依据长**公司《员工手册》的规定，应当构成2次口头警告和2次严重警告，违纪处分共计8分。长**公司于2014年3月24日以李*严重违反规章制度和违纪处分累计超过10分为由解除与李*的劳动合同，不符合《员工手册》的相关规定，系违法解除劳动合同，应当向李*支付赔偿金。

二、关于原审判决确认的经济补偿金计算年限是否正确的问题。

长**公司在二审中提交的《长江企业公司改制职工个人安置费及量化股权确认书》《成都市劳动和社会保障局关于认定成都无**企业公司职工安置费的批复》无原件以供核对，真实性难以确认，且不能证明李*2002年以前的工龄已经买断的事实，本院不予采信。原审判决依据长**公司关于李*1989年3月1日至2014年3月在长**公司工作的自认，结合长**公司1999年1月起为李*缴纳社会保险费的事实，按照15.5个月计算本案经济赔偿金，事实依据充分。长**公司关于原审判决计算经济赔偿金年限错误的上诉意见，因无证据证明，本院不予采纳。

三、关于长**公司应否支付李*2014年3月工资的问题。

《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。…”。长**公司关于因李*未办理工作交接故不应支付其工资的上诉请求，违反法律规定，本院不予支持。

综上，长**公司的上诉理由部分成立，但是其上诉请求不应得到支持。原审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

原审案件受理费，按照原审判决确认的方式负担；二审案件受理费10元，由成都长江**份有限公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年六月二十六日