谢**与刘**、周**、贾学会买卖合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人谢**与被上诉人周**、贾**、刘**买卖合同纠纷一案，不服四川省彭州市人民法院（2014）彭州民初字第836号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院查明，2009年周**与刘**合伙开办了“彭州市天彭镇鸭天下全宴坊中餐馆”（以下简称：“鸭天下中餐馆”），10月22日办理了个体工商户登记，登记业主为周**。周**、刘**开始营业后，与谢**达成口头买卖协议，约定由谢**向“鸭天下中餐馆”提供鸡鸭等活禽。2013年2月28日，周**、刘**达成书面转让协议，约定周**将“鸭天下中餐馆”50%的合伙份额转让给刘**，转让金额为100000元，转让后，该中餐馆由刘**独自经营，自2013年3月1日产生的债权债务与周**无关。2013年3月，周**向成都市**管理局申请注销了“鸭天下中餐馆”个体工商户登记。同年7月，刘**继续以“鸭天下中餐馆”字号在成都市**管理局申请办理了个体工商户登记，登记业主为刘**。在此期间，谢**持续向中餐馆提供活禽。2013年7月15日，刘**向谢**出具欠条，载明欠谢**鸡款25000元。庭审中经法庭询问，谢**陈述该欠款为同年5、6月供货产生的货款。2014年1、2月期间，谢**继续向中餐馆供货，货款金额共计47726元。2014年2月，刘**办理了个体工商户注销登记。贾学会为周**之妻。

谢**未收到相应货款，故起诉到法院称：2009年初，周**在彭州市天彭镇朝阳中路221号开办了“彭州市天彭镇鸭天下全宴坊中餐馆”，10月22日办理了个体工商户营业执照。周**与谢**口头协商，由谢**长期提供配送鸡鸭等活禽。后谢**一直按口头协议履行。周**采用滚动付款方式，由刘**审查收货清单，签字后由贾**支付现金。2013年7月15日，因货款不能全部付现，刘**出具欠条，载明欠谢**鸡款25000元。2014年1、2月期间，谢**继续向周**、贾**、刘**供货15次，共计货款47726元。后周**经营的“鸭天下中餐馆”关闭，周**、贾**、刘**到期未付，故请求周**、贾**、刘**连带向谢**付清所欠的货款72726元。

原审法院认定上述事实，有身份信息资料、工商查询通知单、欠条、入库凭据、转让协议、个体工商户注销登记申请书在卷佐证。

一审法院认为

原审法院认为，谢**为“鸭天下中餐馆”提供货物，产生的货款应当由合同相对人负责清偿。本案中，周**与刘**虽于2009年合伙开办了“鸭天下中餐馆”，谢**也开始向中餐馆供货，但2013年2月周**与刘**签订转让协议并于同年次月注销了“鸭天下中餐馆”个体工商户登记。谢**供货系发生在刘**个人经营“鸭天下中餐馆”期间，该货款应由刘**负责偿还，刘**共欠谢**货款72726元，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条的规定，刘**应承担向谢**清偿货款72726元的义务。谢**主张此款为周**、贾**与刘**合伙期间产生的，故要求周**、贾**、刘**承担连带赔偿责任的请求，因未举证证明，原审法院不予支持。原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十条、第一百五十九条，《最**法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条，《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、刘**于判决生效之日起五日内支付谢**货款72726元；二、驳回谢**对周**、贾**的诉讼请求。案件受理费1618元，由刘**负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

上诉人诉称

宣判后，原审原告谢**不服提起上诉，理由是：1、周**是“鸭天下中餐馆”的合伙人，周**未出示合伙终止的书面协议证明合伙终止或解除，同时，周**与刘**将明为合伙企业性质的“鸭天下中餐馆”以个体工商户名义登记，存在违法行为，周**享有“鸭天下中餐馆”积累的财产分配权利，故周**应当对债务承担连带清偿责任，原审判决认定事实不清，缺少合伙终止的证据，造成担责主体遗漏；2、周**并未对转让股份、合伙终止通知谢**，原审法院对未履行通知义务的情况未作认定是错误的，同时周**“股份转让”和“注销行为”并未解除合伙关系，也未宣布合伙企业关闭，二人合伙关系仍然存在。故请求撤销原审判决，判令周**、贾**、刘**连带清偿所欠鸡鸭货款72726元；诉讼费由周**、贾**、刘**承担。

被上诉人辩称

被上诉人周**答辩认为，周**只应对合伙期间的债务承担责任，其余债务并非合伙期间的债务，请求驳回上诉，维持原审判决。

被上诉人刘**、贾学会未出庭，也未提交书面答辩意见。

本院查明

二审审理过程中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。

本院认为

本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条的规定，合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任，合伙人对合伙的债务承担连带责任。因此，周**是否应对谢**主张的货款承担连带责任，核心在于谢**主张货款的供货期间周**与刘**是否存在合伙关系。周**与刘**2009年合伙开办了“鸭天下中餐馆”，2013年2月28日周**与刘**签订转让协议，将周**享有的“鸭天下中餐馆”合伙份额转让给刘**，并于次月注销了以周**名义登记的“鸭天下中餐馆”个体工商户登记。上述事实表明，2013年2月28日以后的“鸭天下中餐馆”实际由刘**独自经营，周**与刘**已经不存在合伙关系。本案审理过程中，谢**陈述向“鸭天下中餐馆”供货是2013年5、6月份和2014年1、2月期间，并不是周**参与合伙期间，而是刘**个人独自经营期间，故谢**主张货款是周**与刘**合伙债务的理由不成立。关于谢**认为“周**并未对转让股份、合伙终止通知谢**”的问题，因谢**与刘**的买卖关系是送货上门，且在周**与刘**合伙期间均是由周**之妻贾学会结算、付款，同时周**对个体营业执照依法注销本身就是对外公示终止合伙关系的行为，因此，谢**应当知晓周**退伙的事实，谢**以此主张周**承担责任的理由不成立，本院不予支持。

综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人谢**的上诉理由不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

一审案件受理费按一审法院确定的负担方式执行。二审案件受理费1618元，由谢**负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年五月六日