刘**与徐**民间借贷纠纷一审民事判决书

审理经过

原告刘*安诉被告徐**民间借贷纠纷一案，本院于2015年1月22日立案受理后，经原告申请，本院于2015年2月27日作出（2015）简阳民保字第52-1号民事裁定书，对被告徐**所有的位于成都市的住宅在50万元内及原告提供的担保财产采取了保全措施。2015年7月7日，经原告申请，本院依法委托成都**定中心对借条上“徐**”的签名进行笔迹鉴定，该鉴定机构于2015年8月3日出具鉴定意见书。因被告徐**下落不明，本院于2015年2月25日向其公告送达应诉通知书等法律文书。因被告徐**下落不明，不宜适用简易程序，本案于2015年2月27日转为适用普通程序，并依法组成合议庭于2015年5月28日、2015年7月7日、2015年10月26日公开开庭进行了审理。原告刘*安及其委托代理人冯*、王**到庭参加了诉讼。被告徐**经本院依法公告传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告刘*安诉称：原告与被告系远房亲戚关系，2011年被告向原告借款30万元，由刘*安的女儿刘*向朋友借款20万元及刘*自有现金10万元，交付给被告。2012年2月，被告向原告借款50万元，由原告从简阳市农村信用联社三岔分社转款50万元给其女儿刘*，由刘*取现并交付给被告。两次借款双方口头约定月息5%，因约定利息有点高，故未写入借条，双方另行签订了借款备注协议。2013年2月15日，经原、被告双方结算，并由被告向原告出具88万元借条一张，其中8万元为被告欠原告按月息5%计算的两个月利息。借款到期后，被告未按约定支付利息及归还借款，故原告起诉至法院，要求被告偿还原告借款80万元及利息（利息从2013年2月16日起至付清之日止按中**银行同期贷款基准利率四倍计算），并由被告承担本案诉讼费用。

被告辩称

被告徐**未作答辩。

原告向本院提交的证据材料有：

1、借条及借款备注协议，拟证明原被告双方借款的金额及利息约定；

2、原告申请本院调取的刘**、刘*在简阳市农村信用合作联**行账户的交易明细，拟证明第二次借款50万元的资金来源；

3、成*（2015）文鉴字第126号文书鉴定意见书，拟证明被告向原告出具的借条及借款备注协议的真实性；

4、证人刘*的证言：“刘*系原告刘**的大女儿，被告徐**经原告刘**的亲戚叶*介绍认识，原、被告亦系远房亲戚。2011年被告徐**向原告刘**借款30万元，刘*向其朋友陈*借款20万元和自有现金10万元一并交付给被告徐**，当时有原告、被告、叶*、刘*在场。2012年2月，被告徐**向原告刘**借款50万元，由原告将借款转至刘*银行账户，并由刘*取现交付给被告，当时有原告、被告、叶*、刘*在场。两次借款约定利息为月息5分，两次借款均在原告交付借款后当场由被告向原告出具借条，两张借条在被告收回销毁后，由被告出具新的88万元借条给原告，其中8万元系利息。”

5、原告申请本院调取的证人叶*的询问笔录：“原告刘**系其母亲的侄子，被告徐*洪系其父亲的侄子。徐*洪做工程的，因缺少资金，经叶*介绍认识了原告。徐*洪共向刘**借款两次，两次均是在简阳三岔一个叫红房子的农家乐中交付现金，两次借款交付现金时均未约定利息、还款时间和当场打借条，借款间隔一年左右。第一次借款20万元，当时有刘**和其妻子、徐*洪、刘*、叶*在场；第二次借款50万元，当时有刘**和其妻子、徐*洪、叶*在场。后来，徐*洪打电话给我说过补打了一张借条。”

本院查明

对原告提供的以上证据，经合议庭评议，本院认证如下：原告提供的原被告身份证复印件、借条、借款备注协议、简阳农村信用合作联社交易明细、成蓉（2015）文鉴字第126号文书鉴定意见，来源合法，内容客观、真实，与本案具有关联性，本院予以确认。对证人刘*、叶*的证人证言及原告的陈述不一致的部分，无法形成证据锁链，本院不予采信；对能相互印证部分的证言及陈述，本院予以确认。

经审理查明：被告徐**因工程项目建设资金需要，通过叶*的介绍，向原告刘**借款，其中2011年借款20万元、2012年借款50万元。2013年2月15日，被告徐**向原告出具借条一张，载明：“今借到刘**现金￥880000元正大写：捌拾捌万元正，用于工程周转，借期1年，借款人：徐**，2013.2.15”。同日，被告向原告出具借款备注协议，载明：“借到刘**现金￥88万正，周转于工程资金，经双方协商每月支付工程利润现金并44000元正，经办人：徐**，2013.2.15。”

2015年8月3日，经成都**定中心鉴定，并出具成*（2015）文鉴字第126号文书鉴定意见书，载明“2013.2.15借条和借款备注协议上‘徐**’的签名与其在结婚登记材料中的签名是同一人书写。”此次鉴定产生鉴定费用6000元。

诉讼中，原告刘**在庭审中认可借条上载明的88万元借款中有8万元为利息；且被告徐**于2012年第二次向原告借款50万元时，当场从出借款中收取了之前的借款利息5万元。

本院认为

本院认为：被告徐**向原告刘**借款属实，双方之间的借贷关系依法成立，合同合法有效。一、关于借款本金金额。原告刘**主张要求被告徐**偿还借款本金80万元，证人刘*陈述被告徐**第一次向原告借款30万元，证人叶*陈述被告徐**第一次向原告借款金额为20万元，因证人刘*系原告刘**的直系亲属，其证人证言的证明力相对较低；关于第二次借款50万元，原告自认借款50万元时从借款中取出5万元用于支付以前的利息，根据《中华人民共和国合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”的规定，第二次被告实际借款金额为45万元。因此，根据证人刘*、叶*的证人证言及原告的陈述，结合借条、银行交易记录等证据，本院认定本案借款本金为65万元，故对原告主张要求被告偿还借款本金为80万元中的65万元部分，本院予以支持；对其余15万元部分因证据不足，本院不予支持。二、关于借款利息，原、被告双方在借款备注协议中约定每月支付工程利润44000元，在被告未到庭应诉的情况下，原、被告之间是否存在其它经济往来无法核实，从字面上看双方约定的是工程利润并非利息，原告未提供其它证据佐证双方约定有借款利息，且该约定内容不明，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。……”及《最**法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条第二款“自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。……”之规定，原告主张按中**银行同期贷款基准利率四倍支付借款利息，缺乏合同及法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”和第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”之规定，原、被告双方未约定还款期限，原告可以催告被告在合理期限内返还，本案中，原告未提供证据其已向被告进行过催告，但原告向法院起诉应视为催告，故被告徐**应从起诉之日即2015年1月22日起按中**银行同期同类贷款基准利率支付逾期利息。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第二百条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《最**法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十六条，《最**法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：

裁判结果

一、被告徐**于本判决生效之日起十日内向原告刘**偿还借款本金650000元及逾期利息（逾期利息按中**银行同期同类贷款基准利率从2015年1月22日起计算至本判决确定的履行期限届满之日止）；

二、驳回原告刘**的其它诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案案件受理费14100元，由被告徐**负担8870元，原告刘**负担5230元；诉讼保全费3020元、鉴定费6000元、公告费900元，由被告徐**负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省**民法院。

裁判日期

二〇一五年十月二十六日