天津市**份有限公司与冯*、吴**追偿权纠纷一审民事判决书

审理经过

原告天津市**份有限公司诉被告吴**、冯*追偿权纠纷一案，本院于2016年1月27日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月10日公开开庭进行了审理，原告天津市**份有限公司的委托代理人王*、王**，被告冯*，被告吴**的委托代理人冯*到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告诉称，2011年10月10日，被告吴**与案外人建**支行签订了《个人住房（商业用房）借款合同》，约定被告吴**向案外人借款42万元，借款期限：自2011年9月23日起至2031年9月23日止。同日，原告与被告吴**签订《抵押合同》一份，被告冯*签署同意以共有财产抵押（质押）保证书，均同意将其所有的坐落于天津市河北区金钟河大街北侧xx园4-1-101号房屋（面积79.38平方米）抵押给原告，作为原告为被告借款提供担保责任的反担保，反担保范围包括原告代被告偿还给贷款银行的本金及利息、罚金及其他相关费用，同时规定如被告违约应向原告支付贷款总额10%的违约金并赔偿损失。合同签订后，案外人建**支行依约履行了放贷义务，但被告并未依约履行还款义务，原告代被告偿还其全部欠款后多次向被告主张权利均未果。故诉至法院，请求判令：1、被告偿还原告欠款399369.05元；2、被告给付原告违约金42000元；3、被告支付原告律师费39937元；4、原告对抵押物拍卖所得款优先受偿；5、本案诉讼费用由被告承担。

原告举证如下：

1、个人住房（商业用房）借款合同复印件一份；

2、抵押合同复印件一份；

3、代偿单复印件一份；

4、天津市房屋登记证明复印件一份；

5、律师委托合同复印件一份；

6、贷款声明复印件一份。

被告辩称

被告冯*辩称，同意偿还贷款，如果被告可以一次性偿还欠款399369.05元，希望原告可以免除违约金的诉请。

被告吴**辩称，同意偿还贷款，如果被告可以一次性偿还欠款399369.05元，希望原告可以免除违约金的诉请。

本院查明

经审理查明，2011年10月10日，被告吴**与案外人中国建设**津津城支行（以下简称建行津城支行）签订了《个人住房（商业用房）借款合同》一份，约定被告吴**向案外人借款人民币420000元，借款期限自2011年9月23日起至2031年9月23日止，原告作为保证人在该份合同上盖章。同日，原告作为乙方（抵押权人）与甲方被告吴**签订《抵押合同》一份，约定：甲方愿以抵押方式向乙方提供保证责任反担保。乙方经审查，确认并同意接受甲方提供的反担保；第三条抵押反担保的范围包括：“乙方向借款人追偿而借款人迟延偿还期间的违约金”、“乙方实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、执行费、评估费、变卖费、拍卖费、交易手续费、应缴纳的税费、公证费、送达费、公告费、邮寄费差旅费、律师费、交通费等）”；第九条第一款“借款人逾期偿还住房贷款连续三个月或累计六个月，乙方承担连带保证责任后，有权以非诉讼、非仲裁方式向借款人追偿。追偿后，借款人仍未按时还款的，乙方有权行使抵押权利”；第十一条第一款第三项“要求甲方支付贷款总额的10%的违约金并赔偿损失”；第二十条抵押房地产清单“房地产处所河北区金钟河大街北侧xx园4号楼-1-101，产权所有人吴**，房地产现值606463元，建筑面积为79.38平方米，本次抵押期限自2011年09月23日至2031年09月23日”。后原告与被告吴**到天津市**管理局办理了抵押预告登记。案外人建行津城支行依约发放了该笔贷款，但之后被告吴**自2014年1月至2014年3月、2014年7月至今未依约偿还贷款，原告遂代被告吴**向案外人建行津城支行偿付贷款本金、利息、罚息：于2014年1月27日代被告吴**向案外人建行津城支行偿付2014年1月贷款本金利息、罚息合计人民币3899.74元；2014年2月27日代被告吴**向案外人建行津城支行偿付2014年2月贷款本金利息、罚息合计人民币3887.43元；2014年3月27日代被告吴**向案外人建行津城支行偿付2014年3月贷款本金利息、罚息合计人民币3877.42元；2014年9月27日代被告吴**向案外人建行津城支行偿付2014年7月贷款本金利息、罚息合计人民币3706.95元、2014年8月贷款本金利息、罚息合计人民币3859.09元、2014年9月贷款本金利息、罚息合计人民币3883.32元；2014年10月27日代被告吴**向案外人建行津城支行偿付2014年10月贷款本金利息、罚息合计人民币3809.37元；2014年11月27日代被告吴**向案外人建行津城支行偿付2014年11月贷款本金利息、罚息合计人民币3797.14元；2014年12月27日代被告吴**向案外人建行津城支行偿付2014年12月贷款本金利息、罚息合计人民币3787.11元；2015年1月27日代被告吴**向案外人建行津城支行偿付2015年1月贷款本金利息、罚息合计人民币3673.99元；2015年2月27日代被告吴**向案外人建行津城支行偿付2015年2月贷款本金利息、罚息合计人民币3643.84元；2015年3月27日代被告吴**向案外人建行津城支行偿付2015年3月贷款本金利息、罚息合计人民币3634.42元；2015年4月27日代被告吴**向案外人建行津城支行偿付2015年4月贷款本金利息、罚息合计人民币3625.0元；2015年5月27日代被告吴**向案外人建行津城支行偿付2015年5月贷款本金利息、罚息合计人民币3615.57元；2015年6月27日代被告吴**向案外人建行津城支行偿付2015年6月贷款本金利息、罚息合计人民币3606.17元；另于2015年6月27日代被告吴**向案外人建行津城支行偿付本金人民币343000.0元、利息61.52元、罚息0.97元，合计人民币343062.49元。以上原告代被告吴**向案外人建行津城支行偿付贷款本金、利息、罚息共计人民币399369.05元。

另查，被告吴**与被告冯*为夫妻关系，被告冯*签署了《同意以共有财产抵押（质押）保证书》（以下简称《保证书》）一份，表示同意将河北区金钟河大街北侧xx园4号楼-1-101号房产抵押给贷款银行。被告冯*对于被告吴**借款及违约事实当庭表示认可。

以上事实，有双方当事人当庭陈述及提交的证据加以佐证，并经当庭质证，本院予以认定。

本院认为

本院认为，原告、被告吴**与案外人建**支行签订了《个人住房（商业用房）借款合同》以及原告、被告吴**签订的《抵押合同》系真实意思表示，不违反法律规定，是有效合同，双方均应按合同的约定全面履行义务。原告在被告吴**未履行还款义务时，依约向案外人建**支行代偿借款本金、利息及罚息共计人民币399369.05元，履行了保证义务。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。被告吴**未按约偿还原告上述代偿款项显属违约，对此应承担相应的民事责任，被告吴**应将原告代偿的借款本息及罚金返还原告。

关于原告主张被告冯*与被告吴**共同承担责任一节，被告冯*以配偶身份作为涉诉房屋共有权人签署《保证书》并签字捺印，可以认定系真实意思表示，表明其知晓并同意被告吴**向案外人借款，款项用于购买本案涉诉房屋。涉诉房屋为二被告共同财产，被告吴**的借款用于共同生活，应认定为二被告的夫妻共同债务，故原告要求被告冯*共同承担责任，本院予以支持。

关于原告要求二被告给付违约金一节。双方《抵押合同》中明确约定如抵押人违反合同中任一约定或陈述，抵押权人有权要求抵押人支付贷款总额的10%的违约金并赔偿损失，故原告要求被告支付42000元违约金的请求，本院予以支持。

关于原告请求二被告支付律师费损失一节，原告提交委托合同及收费收据予以证实，原告该项请求符合双方约定，本院予以支持。

关于原告要求对抵押物拍卖所得款优先受偿的诉讼请求，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿”。第一百七十一条第二款规定：“第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定”。本案中，被告吴**作为债务人将其名下房产抵押给作为保证人的原告，双方成立反担保关系。抵押房产已按法律规定办理了抵押登记，原告依法享有抵押权，故原告的该项诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。

综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款、第一百九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：

裁判结果

一、被告吴**、被告冯*于本判决书生效之日起十日内给付原告天津市**份有限公司代偿借款本息及罚息共计人民币399369.05元；

二、被告吴**、被告冯*于本判决书生效之日起十日内给付原告天津市**份有限公司违约金人民币42000元；

三、被告吴**、被告冯*于本判决书生效之日起十日内给付原告天津市**份有限公司律师费损失人民币39937元；

四、如被告吴**、被告冯*不能履行上述主文第一、二、三项，原告天津市**份有限公司有权对被告吴**抵押的坐落于天津市河北区金钟河大街北侧xx园4号楼-1-101号房产依法折价或者拍卖、变卖，并从折价或者拍卖、变卖所得价款中优先受偿，价款超过原告债权数额的部分归被告吴**、被告冯*所有，不足部分由被告吴**、被告冯*继续清偿。

如果被告吴**、被告冯*未按本判决指定的期间履行上述主文第一、二、三项给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费8520元，由被告吴**、被告冯*共同负担。

如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于天津**人民法院。

裁判日期

二〇一六年四月十五日