天津意**限公司,LudovicoOdierna劳动争议二审民事判决书

审理经过

上诉人天津意**限公司与上诉人LUDOVICOODIERNA劳动争议纠纷一案，天津**人民法院于2015年1月26日立案受理，于2015年6月12日作出（2015）滨民初字第0274号民事判决。宣判后，天津意**限公司、LUDOVICOODIERNA不服，提起上诉。本院于2015年7月14日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年8月6日公开开庭审理了本案。上诉人天津意**限公司的委托代理人刘*、王**与上诉人LUDOVICOODIERNA的委托代理人陈*到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院审理查明，天津意**限公司（以下简称意**司）系由天津天**限公司与EUSEBIIMPIANTIS.R.L（即意**公司）共同出资设立。LUDOVICOODIERNA自2008年2月起受意**公司委派到意**司工作，双方于2011年2月9日签订书面劳动合同，期限为2011年2月10日至2012年2月9日，合同约定LUDOVICOODIERNA岗位为总经理，工作职责为领导公司全体员工完成董事会确定的经营目标。试用期满后工资标准为每月12000元。2012年12月10日，双方再次签订劳动合同，期限为2013年1月1日至2013年12月31日，LUDOVICOODIERNA职务为总经理，工资标准为每月14270元。2013年4月22日，意**司召开董事会，决议免除LUDOVICOODIERNA的总经理职务。2013年6月25日，意**司向LUDOVICOODIERNA发出邮件，通知LUDOVICOODIERNA依据董事会决议，其已经被免除总经理的职务，并通知其于2013年6月27日之前到公司商谈新的职务和工作安排。2013年6月27日，双方就LUDOVICOODIERNA工作岗位的变动进行协商，意**司拟邀请LUDOVICOODIERNA担任国际部部长一职，主要负责中国区域以外的销售、采购、咨询服务等工作，LUDOVICOODIERNA对此安排并不同意，且其后亦未到意**司上班。2013年7月17日，意**司向LUDOVICOODIERNA发出要求其于2013年7月18日上午8点15分准时到公司签到上班的邮件。同日，LUDOVICOODIERNA回复邮件称将于2013年7月29日返回意大利。2013年7月29日，LUDOVICOODIERNA返回意大利，并将使用的汽车、公寓钥匙交还单位。

再查，意**司根据LUDOVICOODIERNA的出勤情况核算了LUDOVICOODIERNA2013年7月工资，该月实发工资为38.4元。2012年度，天津市职工月平均工资为3872元。

另查，LUDOVICOODIERNA持有的外国人就业许可证书载明的工作单位为意**司，有效期至2013年11月28日。

双方因经济补偿等事宜发生劳动争议纠纷，LUDOVICOODIERNA向天津市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求：一、意**司支付LUDOVICOODIERNA2013年7月拖欠的工资差额14231.6元；二、意**司支付LUDOVICOODIERNA2013年8月1日至2013年12月31日拖欠的工资71350元；三、意**司支付LUDOVICOODIERNA终止劳动合同的经济补偿71350元；四、意**司支付LUDOVICOODIERNA冬季取暖补贴335元；五、意**司支付LUDOVICOODIERNA拖欠工资25%的经济补偿金21395.4元；六、意**司支付LUDOVICOODIERNA医疗补助费85620元；七、意**司支付LUDOVICOODIERNA2012年至2013年未休年休假补偿26244元；八、意**司支付LUDOVICOODIERNA2013年7月至12月交通补贴20800元；九、意**司支付LUDOVICOODIERNA2013年10月至11月往返意大利机票12000元；十、意**司支付LUDOVICOODIERNA2008年2月至12月未签订劳动合同的二倍工资156970元；十一、意**司支付LUDOVICOODIERNA2009年1月至2012年1月应签未签书面无固定期限劳动合同的二倍工资527990元。该委于2015年1月14日作出津劳人仲裁字（2015）第7号裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起十日内，意**司支付LUDOVICOODIERNA2013年7月1日至11月28日工资共计70163.44元；二、在本裁决生效之日起十日内，意**司支付LUDOVICOODIERNA终止劳动合同的经济补偿69696元；三、自本裁决生效之日起十日内，意**司支付LUDOVICOODIERNA2013年11月15日至28日的冬季取暖补贴39.08元；四、驳回LUDOVICOODIERNA的其他仲裁请求。双方对仲裁裁决查明的事实均无异议。

意**司不服该裁决结果，诉至法院，诉讼请求：1、判令意**司与LUDOVICOODIERNA不存在劳动关系；2、判令意**司不承担为LUDOVICOODIERNA支付70163.44元工资和69696元经济补偿的责任；3、判令意**司不承担为LUDOVICOODIERNA支付39.08元冬季取暖补贴的责任；4、判令本案案件受理费由LUDOVICOODIERNA承担。

一审法院认为

原审法院认为，本案因劳动者具有外国国籍而属于涉外用工关系。本案LUDOVICOODIERNA为意大利国籍，持有有效的外国人在中国就业的许可证件，原则上和中国公民享有相同的劳动权利，具备劳动者的主体资格。本案意**司亦具备劳动合同法规定的用人单位主体资格。双方均确认LUDOVICOODIERNA自2008年2月起在意**司工作，并担任总经理职务，其后双方签订了两份合同具备《中华人民共和国劳动合同法》规定的劳动合同的必备条款，故法院确认双方自2008年2月起建立劳动关系，并应受中华人民共和国劳动法律法规的调整。对于意**司所称双方并无劳动关系的主张，与事实及法律不符，法院不予支持。

劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，此时用人单位提出解除劳动合同的，应当支付经济补偿。本案中，意**司经董事会决议免除LUDOVICOODIERNA的总经理职务，后双方就将LUDOVICOODIERNA职务变更为国际合作部部长进行协商未果，LUDOVICOODIERNA自2013年7月后既未接受意**司的工作安排，也未再到意**司工作，意**司亦停止支付LUDOVICOODIERNA工资，应视为双方未就变更劳动合同内容达成协议的情况下，用人单位提出解除劳动合同，因此意**司应支付LUDOVICOODIERNA经济补偿。劳动合同约定LUDOVICOODIERNA工资为每月14270元，超过2012年度天津市职工月平均工资的三倍。经济补偿标准应以2012年度天津市职工月平均工资三倍，即11616元为基数。LUDOVICOODIERNA自2008年2月至2013年7月期间在意**司处工作，双方对工作年限折合为6个月均无异议，故意**司应支付LUDOVICOODIERNA解除劳动合同经济补偿69696元。因LUDOVICOODIERNA自2013年7月后并未到意**司工作，意**司依据LUDOVICOODIERNA出勤情况已经对7月份工资进行发放，其再行要求意**司支付2013年7月1日至11月28日工资差额及2013年11月15日至28日期间冬季取暖补贴的主张，无事实及法律依据，法院不予支持。

综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第四十条、第四十六条、第四十七条，**动部、**安部、**交部、外经贸部《外国人在中国就业管理规定》第二条、第三条、第十八条，《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：“一、原告天津意**限公司于本判决生效之日起十日内支付被告LUDOVICOODIERNA解除劳动合同经济补偿金69696元；二、驳回原告天津意**限公司的其他诉讼请求；三、驳回被告LUDOVICOODIERNA的其他诉讼请求。如果原告天津意**限公司未按本判决指定的期间履行上述义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告天津意**限公司负担。”

上诉人诉称

宣判后，上**安公司不服，提起上诉，请求撤销原审判决第一项，改判意**司不支付经济补偿金，诉讼费用由LUDOVICOODIERNA承担。理由为：一审认定双方存在劳动关系错误，双方没有签订劳动合同的合意，LUDOVICOODIERNA与意**司不具备劳动法意义上的从属关系，意**司系受意大利股东委托支付工资，LUDOVICOODIERNA与意**司股东意大利方存在劳动关系。即使双方存在劳动关系，意**司董事会有对总经理的聘任和解聘职权，意**司愿意在工资待遇不变的情况下继续合作，但LUDOVICOODIERNA拒绝，故不应承担经济补偿的责任。意**司股东意大利方已经对LUDOVICOODIERNA进行经济补偿，故意**司不应再支付。

对意**司的上诉请求，LUDOVICOODIERNA答辩认为，不同意意**司的上诉请求，请求驳回意**司的上诉请求，坚持劳动者的上诉意见。

上诉人LUDOVICOODIERNA不服，提起上诉，请求撤销原审判决第三项，改判意**司支付70163.44元和39.08元冬季取暖补贴。理由为：LUDOVICOODIERNA在2013年7月至12月期间仍处理相关工作邮件，提供劳动，意**司应支付报酬。意**司免去LUDOVICOODIERNA总经理职务不符合法律规定，双方并未协商一致变更劳动合同，意**司应承担由此给LUDOVICOODIERNA造成的损失。

对LUDOVICOODIERNA的上诉请求，意**司答辩认为，不同意LUDOVICOODIERNA的上诉请求，双方之间不存在劳动关系，劳动合同无效，退一步讲，意**司未提出解除劳动合同，愿意按原条件继续合作，因LUDOVICOODIERNA原因导致劳动合同到期终止。坚持意**司的上诉请求。

本院查明

本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。

本院认为

本院认为，LUDOVICOODIERNA是持有外国人在中国就业有效证件而在中国工作的人员，与中国公民同样享有相应的劳动权利，具有劳动者的主体资格。双方签订了两份书面的劳动合同，意**司虽不认可，但未提供反驳证据，对这两份劳动合同的法律效力，本院予以确认。意**司、LUDOVICOODIERNA双方均确认LUDOVICOODIERNA自2008年2月份开始在意**司工作，因此法院确认双方之间自2008年2月份开始建立了劳动合同，至2013年7月份LUDOVICOODIERNA离开意**司，未到意**司工作，亦未接受意**司的工作安排，故原审法院确认双方劳动合同关系的存续期间自2008年2月份至2013年7月份是正确的，本院予以维持。关于经济补偿金的问题，由于双方在劳动合同存续期间就LUDOVICOODIERNA的职务、工作的变化等等有分歧和争议，双方在没有达成合议的情况下，意**司在2013年7月份停止向LUDOVICOODIERNA发放工资，LUDOVICOODIERNA亦未到意**司工作，应视为双方未就变更劳动合同内容达成协议的情况下，用人单位提出解除劳动合同，意**司提出解除劳动合同，应按照法律规定，向LUDOVICOODIERNA支付必要的经济补偿金，至于经济补偿金的标准，原审计算未69696元标准并无不当。意**司的上诉主张，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。关于LUDOVICOODIERNA的上诉主张，LUDOVICOODIERNA于2013年7月之后离开了意**司，没有到意**司从事必要的劳动，其主张继续通过电子邮件工作，依据不足，对其主张，本院不予支持。原审法院未支持LUDOVICOODIERNA主张的2013年7月至2013年11月期间的工资和相应的冬季采暖补贴，认定正确，本院予以维持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费20元，由上诉人**备有限公司负担10元，由上诉人LUDOVICOODIERNA负担10元。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年八月六日