卢**与柳州市金**责任公司、广西电**柳州分公司劳动争议二审民事判决书

审理经过

上诉人柳州市金**责任公司（以下简称金**公司）因与被上诉人卢**、一审被告广西电**柳州分公司（以下简称广西**公司）、一审被告广西**设公司（以下简称广**公司）劳动争议一案，不服广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2014）北民一初字第1063号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月5日受理后，依法组成由审判员黄*担任审判长，代理审判员李*、吴**参加的合议庭，于2015年7月2日公开开庭审理了本案。代书记员黄**担任记录。上诉人金**公司的委托代理人张**，被上诉人卢**及其委托代理人潘**、吴**均到庭参加诉讼。一审被告广西**公司、广**公司经本院传票传唤均未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。

一审法院查明

一审法院经审理查明，卢**原在金**公司工作，金**公司将卢**安排在广西**设公司柳北基地厂区任秩序员。金**公司的经营范围为物业服务、清洁服务等，其与广西**设公司柳北基地签订有《物业服务协议书》，协议期限从2012年5月4日至2013年5月4日。2013年1月10日，卢**与金**公司签订了合同期限从2012年8月23日至2013年8月23日的《劳动合同》，合同约定：金**公司安排卢**担任秩序员职务；月工资不低于当地最低工资标准，即每月1100元，包含社会保险及正常的双休日加班费；金**公司在下月10日至15日之间发放卢**本月工资等内容。金**公司没有为卢**缴纳社会保险，卢**向金**公司提交了《申请书》和《申请》，表示因收入较少，不够家庭开支，故要求金**公司不缴纳工伤、医疗、养老等保险，将工资和社会保险费按月支付给卢**，卢**自行交纳社会保险费。2013年4月24日，金**公司向卢**发出《致火电基地队员告知》，告知卢**因与广西**设公司柳北基地签订的物业服务协议于2013年5月4日终止，故将安置方案告知卢**，方案有：1、甲方单位留用的则继续留在火电基地工作；2、安置到公司所属其他岗点继续工作；3、推荐到其他同行公司工作；4、等待公司有新岗点再继续应聘工作；5、合同终止，自谋工作。卢**与金**公司的劳动关系期间，金**公司按柳州市最低工资标准向卢**发放工资至2013年5月3日。2013年5月3日，卢**提交《辞职申请》，称因另谋职业申请辞职，劳动合同从辞职之日起解除。从2013年5月4日开始，卢**不再提供劳动，金**公司亦不再向卢**支付劳动报酬。2013年5月9日，金**公司出具《致火电岗点人员》（金**（2013）5-9号），告知卢**需要继续应聘工作的人员在两日内选择新岗位，并列出6个岗点供选择，并对班次、人员、时间、待遇都予以明确，卢**领取上述材料并签名。

2013年5月14日，卢**向柳州市劳动保险监察支队投诉金**公司未按规定为其代扣代缴养老保险和医疗保险，该单位与卢**解除劳动关系，未按规定支付经济补偿。2013年8月至2014年6月期间，国龙物业服务公司为卢**缴纳社会保险。

2013年12月31日，卢**向柳州市**委员会（以下简称柳**裁委）申请仲裁，要求确认与金**公司2010年8月至2013年5月4日期间存在劳动关系，并要求金**公司支付违法解除劳动关系赔偿金7200元、未依法缴纳社会保险解除劳动关系经济补偿3600元、赔偿失业保险待遇损失10080元，同时要求广西**公司、广**公司承担连带赔偿责任。柳**裁委仅裁决确认卢**与金**公司从2010年8月至2013年5月4日期间存在劳动关系，对于其他仲裁请求不予支持。卢**不服，故诉至该院。庭审中，卢**和金**公司均认可双方的劳动关系存续期间从2010年8月7日至2013年5月3日，劳动关系于2013年5月4日解除。

一审法院另查明，2012年1月至2013年1月，柳州市最低工资标准为1000元，从2013年2月起为1200元。

一审法院认为

一审法院审理认为，关于卢**与金**公司的劳动关系期间的问题，双方均认可从2010年8月7日至2013年5月3日期间存在劳动关系，且于2013年5月4日解除劳动关系，对此该院予以确认。

关于劳务派遣的问题，该院认为，经营劳务派遣业务应当具备下列条件：（一）注册资本不得少于人民币二百万元；（二）有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施；（三）有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度；（四）法律、行政法规规定的其他条件。经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。本案金**公司并不具备经营劳务派遣的条件，并且，金**公司亦未与广西**公司签订劳务派遣协议。金**公司是经营物业服务、清洁服务的用人单位，广西电力**基地管理处只是金**公司提供物业服务的单位，卢**主张系由金**公司劳务派遣至广西电力**基地管理处工作的主张该院不予采信。因此，卢**要求广西**公司和广**公司承担连带责任没有事实依据和法律依据，该院不予支持。

关于违法解除劳动关系赔偿金问题，卢**与金**公司的劳动合同系因卢**另谋职业提出辞职而解除，金**公司并不存在违法解除劳动合同的情形，故卢**要求金**公司支付违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求没有依据，该院不予支持。

关于经济补偿的问题，卢**是因另谋职业辞职，不符合《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第四十六条规定的金**公司应支付经济补偿的情形，故卢**的该项诉讼请求没有依据，该院不予支持。

关于失业保险待遇损失的问题，金**公司没有为卢**缴纳社会保险，虽然双方约定社会保险费按月支付给卢**，卢**自行交纳社会保险费，但金**公司未举证证实已将社会保险费另行支付给卢**，因此，金**公司应当赔偿卢**失业保险待遇损失。卢**与金**公司从2010年8月7日至2013年5月3日期间存在劳动关系，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款第（一）项、第二十条规定，卢**应当领取6个月的失业保险金。但国龙**公司从2013年8月开始为卢**缴纳社会保险，根据《中华人民共和国社会保险法》（以下简称《社会保险法》）第五十一条第（一）项规定，失业人员在领取失业保险金期间重新就业的，停止领取失业保险金。因此，卢**从2013年8月开始不再享受失业保险金，金**公司应向卢**支付失业保险待遇损失5040元（1200元／月×70%×3个月×2倍）。

综上所述，依据《劳动合同法》第四十六条、第五十七条，《社会保险法》第四十五条、第五十一条第（一）项，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款第（一）项、第二十条、第三十六条《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决：一、确认卢**与金**公司从2010年8月7日至2013年5月3日期间存在劳动关系；二、金**公司赔偿卢**失业保险待遇损失5040元；三、驳回卢**的其他诉讼请求。案件受理费10元（卢**已预交），由卢**负担8元，金**公司负担2元。

上诉人诉称

上诉人金**公司不服一审判决，上诉称，2010年8月7日，金**公司与被上诉人卢**签订劳动合同，2013年5月4日，卢**不服从金**公司的工作安排，自动离职。一审法院判决认定事实不清，适用法律错误。根据《社会保险法》第四十五条第二款的规定，非因本人意愿中断就业的，才能领取失业保险金。卢**系自己提出辞职，依据上述规定，不能领取失业保险金。综上所述，请求：一、依法撤销一审判决，并依法判决驳回卢**的诉讼请求。二、本案一、二审诉讼费由卢**承担。

被上诉人辩称

被上诉人卢**辩称，不认可上诉人金**公司的上诉理由，金**公司于2013年3月22日与一审被告广西**公司终止物业服务协议，并于2013年4月24日开始撤回派遣至广西**公司提供劳务的包括卢**在内的7位劳动者，2013年5月4日起金**公司既不另行安排卢**工作，也未向卢**支付劳动报酬，双方事实上的劳动关系已不存在，金**公司已经解除了劳动合同，虽然卢**与金**公司签订了解除劳动关系的协议，但是提交的是金**公司提供的格式的辞职申请书。因此，卢**是被动离职的，符合非因本人意愿中断就业的性质。金**公司从未依法为卢**缴纳社会保险，致使卢**失业后无法享受失业保险待遇，金**公司应当向卢**失业保险待遇损失。

一审被告广西**公司、广**公司既未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。

综合诉辩各方的意见，当事人对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。

各方当事人于二审期间均未提交新证据。

本院认为

综合各方当事人的诉辩意见，归纳本案争议焦点为：上诉人金雨禾公司诉请不应当向被上诉人卢**支付失业保险待遇损失是否有事实和法律依据。

本院认为，《社会保险法》第四十五条第二款规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（二）非因本人意愿中断就业的；……”本案中，金**公司与广西电**柳北基地签订的《物业服务协议书》于2013年5月4日终止，客观上卢**已经不能在原岗位任秩序员工作。同时金**公司在2013年4月24日已将广西电**柳北基地工作人员安置方案书面告知卢**，安置方案包括另行安排工作、终止合同等。而金**公司却于2013年5月3日通知卢**到单位填写了由单位统一制作的固定格式的辞职申请报告，卢**在庭审中亦陈述系由于单位要求其填写辞职申请，否则尚欠发的工资不予发放，故本院确定卢**符合非因本人意愿中断就业的性质，符合法律规定可以从失业保险基金中领取失业保险金的条件。由于金**公司没有为卢**缴纳社会保险，虽然双方约定社会保险费按月支付给卢**，由其自行交纳社会保险费，但金**公司未能举证证明已将社会保险费另行支付给卢**，因此，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条的规定：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或一次性生活补助的2倍。”故金**公司应当向卢**支付失业保险待遇损失。2013年5月3日双方劳动关系解除之时，柳州市最低工资标准调整为1200元／月，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第二十条有关失业保险金领取期限和发放标准的规定，对照卢**工作年限，一审法院判决金**公司应支付卢**失业保险待遇损失5040元（1200元／月×70%×3个月×2倍）并无不当，本院依法予以维持。金**公司主张不应当向卢**支付失业保险待遇损失的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。

综上所述，上诉人金**公司的上诉理由不成立，本院依法予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元（上诉人柳**有限责任公司已预交），由上诉人柳**有限责任公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年七月二十九日