潘**涉嫌贩卖毒品罪二审裁定书

审理经过

广西壮**人民法院审理桂平市人民检察院指控原审被告人潘**贩卖毒品罪一案，于二○一五年一月十九日作出（2015）浔刑初字第87号刑事判决。原审被告人潘*不服，提出上诉。本院于2015年2月13日立案，同月28日通知贵港市人民检察院阅卷，该院于3月19日阅卷完毕。本院依法组成合议庭，于2015年3月31日公开开庭审理了本案。贵港市人民检察院指派检察员李**、代检察员苏少杰出庭履行职务。上诉人潘*及其辩护人周**到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定，2014年10月下旬的一天18时许，被告人潘*在其家贩卖毒品海洛因一小包给韦*，得赃款50元；2014年11月5日17时许，被告人潘*在其家贩卖海洛因一小包给黄*，得赃款50元，二人交易完毕后即被公安民警抓获。公安民警在被告人潘*家中查获毒品可疑物29小包（净重5.75克）、赃款100元、微型电子称一台。经检验鉴定，上述29小包毒品可疑物中检验出海洛因。潘*被抓获后，主动向公安机关交代尚未被司法机关掌握的其贩卖毒品给韦**的犯罪事实。以上事实，有受案登记表、抓获经过，搜查笔录、提取笔录、扣押物品清单、称量笔录、行政处罚材料、电话通话清单，现场勘查笔录，辨认笔录，检验鉴定报告，证人证言，被告人潘*的供述等证据证实。

一审法院认为

原判认为，被告人潘*明知是毒品而贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。被告人潘*因贩卖毒品被抓获时，公安民警在其家中查获海洛因5.75克，应认定为被告人潘*贩卖毒品的数量。被告人潘*贩卖毒品二次，酌情从重处罚。被告人潘*于2014年11月5日因贩卖毒品被抓获后，主动交代其于2014年10月下旬的一天贩卖毒品给韦**的犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条的规定，判决：一、被告人潘*犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元；二、对被告人潘*贩卖毒品所得的赃款人民币一百元，予以没收，上缴国库。

潘*上诉及辩护人提出，公安机关在潘*家中查获的29小包海洛因中含有大量底粉且有部份已湿水，实际数量应是1.6克。其购买上述海洛因是用于吸食，并非贩卖，其属非法持有毒品，且数量未达非法持有毒品罪的立案标准，应当认定其不构成犯罪。原判认定其构成贩卖毒品罪错误，请求二审法院依法改判。

二审请求情况

贵港市人民检察院的出庭意见是，毒品犯罪的毒品数量以查证属实的数量计算，不以纯度计算，本案上诉人贩卖毒品的数量应当认定为5.75克，上诉人的上诉理由不成立。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，建议维持原判，驳回上诉。

本院查明

经审理查明，本案案发的时间、地点、经过与一审判决查明的事实相同。一审判决据以定案的证据来源合法，内容客观、真实，具有关联性，且均经一审法院庭审质证，查证属实，本院依法予以确认。

本院认为

本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分。上诉人潘*明知是毒品海洛因仍非法贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。潘*到案后，主动交待公安机关尚未掌握的同种罪行，可以从轻处罚。对潘*及其辩护人提出潘*属非法持有毒品，持有的数量应以纯度计算，故潘*持有海洛因的数量应当是1.6克，未达到非法持有毒品罪追究刑事责任的数量标准，因此潘*不构成犯罪的上诉及辩护意见，经查，毒品犯罪的毒品数量以查证属实的数量计算，不以纯度计算，公安机关抓获潘*后在其家中查获其用于贩卖的毒品海洛因净重5.75克，以及潘*曾向韦*、黄*贩卖毒品海洛因的事实，有某、黄*的证言及潘*的供述，提取笔录、称量笔录、现场勘查笔录，检验鉴定报告等证据证实，足以认定，潘*的行为构成贩卖毒品罪，故对该上诉及辩护意见不予采纳。原审判决根据潘*的犯罪事实、犯罪情节，在法定量刑幅度内对其进行量刑，并无不当。综上，一审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人潘*的上诉理由不成立，应予驳回。贵港市人民检察院的出庭意见正确，应予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年四月八日