马**与张**、王**民间借贷纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人马**因与被上诉人张**、王**民间借贷纠纷一案，不服河南省新乡县人民法院（2015）新民初字第510号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。

一审法院查明

原审法院经审理查明：2012年7月8日、2012年8月13日、2013年4月13日、2013年7月4日、2013年9月9日、2014年9月9日，张**借到马**现金共计60万元，其中2012年7月8日借到现金15万元，使用期为两个月，月息1.3分，到期后不归还，超过一天违约金600元，并以新乡县县房权证字第××号房产作抵押，超期五天，房子归马**所有，借款到期后双方可以协商续期；2013年8月13日借到现金9万元，用期为三个月，月息1.5分，到期不归还，超期一天违约金600元，并以新乡县县房权证字第××号房产作抵押，超期五天，房子归马**所有，借款到期后双方可以协商续期；2013年4月13日借到现金10万元，使用期为三个月，月息1.5分，到期不归还，超期一天违约金600元，并以买李**的房产作抵押，超期五天，房子归马**所有，借款到期后双方可以协商续期；2013年7月4日借到现金10万元，用期为三个月，月息1.3分，到期不归还，超期一天违约金600元，并以新乡县县房权证字第××号房产作抵押，超期五天，房子归马**所有，借款到期后双方可以协商续期；2013年9月9日借到现金4万元，使用期为六个月，月息1.3分；2014年9月9日借到现金12万元，使用期为六个月，月息1.5分，到期不归还，超期一天违约金600元，并以张**卖给自己的房产作抵押，超期五天，房子归马**所有，借款到期后双方可以协商续期。王**在2012年7月8日、8月13日、2013年7月4日、2014年9月9日抵押合同上签字按手印。2015年1月20日，张**出具还款计划证明，将2013年4月13日、7月4日的借款共计20万元，于2015年2月16日前还清。后张**支付了5万元，2015年2月18日张**支付了11万元，马**为张**出具了收到11万元、下欠4万元的证明一份。之后经马**催要，张**、王**未予偿还，为此形成诉讼。

一审法院认为

原审法院认为，借款人应当按照约定的期限返还借款、支付利息。张**借到马**现金共计60万元，应当按照约定期限支付借款及利息。马**收到张**偿还借款11万元和自认5万元，诉称张**下欠借款44万元及利息，但张**辩称因马**一直催要借款，其陆续支付了借款，并且双方于2015年2月18日经过结算，马**为其出具了证明，上面显示只欠马**借款4万元，马**称该证明上的“下欠4万元”系借款20万元中的数额，但未能提供足够的证据加以佐证，2015年1月20日张**出具的还款计划只能证明双方对借款总额中20万元曾经有还款计划，不能证明“下欠4万元”就是借款20万元中的数额，故对马**要求二被告支付44万元的诉讼请求不予支持，支持下欠数额应为4万元。马**要求张**按照月息1.3分支付利息，不超过中**行同期贷款利率的四倍及双方约定，予以支持。马**要求支付违约金，约定过高，违约金加上利息的总额以中**银行同期贷款基准利率的四倍为限，超过部分不予支持。张**辩称已超过诉讼时效，因马**一直催要该款，故该辩解理由不予支持。故依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、最**法院关于适用《中华人共和国担保法》若干问题的解释第五十七条之规定，判决：一、张**、王**应于判决生效后十日内支付马**借款40000元及利息、违约金（利息及违约金从2015年3月10日起至还款之日止，按照本金40000元计算，违约金和利息的总额以中**银行同期贷款基准利率的四倍为限）。二、驳回马**的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8047元，保全费3020元，由马**承担7000元，张**、王**承担4067元。

上诉人诉称

上诉人马**原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实不清，仅凭“2015年2月18日证明中的“收张**还款壹拾壹万元整，下欠肆万元”认定张**还欠马**4万元借款明显是错误的。一审时张**未能提供有效证据证明其已经偿还马**56万元的借款，因此一审法院在张**未能履行还款义务的情况下，却只认定张**下欠马**4万元显然是错误的。事实上，马**在收到张**的还款后都向其出具有书面手续。目前借款的借据仍在马**手中，张**既未从马**手中抽走借据也未提供马**出具的收到其偿还借款的任何证明。故仅凭张**口头抗辩还欠4万元借款显然不能成立。二、根据上诉人在一审时提供的2015年1月20日被告出具的还款计划及当天录下的视频，足以证明上诉人出具的2015年2月18日的证明所涉及的内容是针对的是被上诉人2015年1月20日出具的还款计划。视频中被上诉人张**自认无法还款是因为受腾飞事件（腾飞事件是2014年11月底发生的）的影响，双方也多次提到当时“已经到年跟了，年前没有几天了”，视频中提到“今天初一了（农历）”，“今天是20号（阳历）”。而且因资金紧张，被上诉人先就4号、13号的借条出具还款计划书，与2015年1月20日（阴历十二月初一）的“还款计划证明”的内容相印证，足以确定视频录制时间是2015年1月20日。而庭审时被上诉人却声称在2015年2月18日（距离写还款计划证明不到一个月），只欠4万元，已经偿还了56万元，明显不符合实际情况。综上，原审法院认定事实不清，判决张**只偿还4万元显然是错误的。请求二审查明事实，依法改判张**偿还马**借款本金44万元及利息。

被上诉人辩称

被上诉人张**、王**答辩称：起诉状中的借款数额是45万元，而马**主张的是60万元，数额不一致，相互矛盾。对于2013年7月4日、2015年2月16日两张借条的借款已经履行完了。2015年2月18日借条是对双方总借款的一个结算，不是两张借据，经双方对账，总欠款数额为4万元。双方经济来往长达20年，在还款时间及数额方面记不清很正常。对方说的视听资料中没有说明任何问题，而且该资料中有剪切的嫌疑。综上，我们是对总数额的结算而不是仅仅对其中两张条的结算。

本院查明

本院经审理查明的事实与原审认定的事实相同。

本院认为

本院认为：根据一、二审审理查明的案件事实及双方当事人的陈述、自认，马**与张**、王**之间构成民间借贷法律关系。自2012年7月8日至2014年9月9日间，张**、王**先后向马**借款60万元，并约定了相应的借款利率和抵押担保，有双方签订的借款协议、借据等为证。根据马**在一审时提供的2015年1月20日张**出具的还款计划及当天录下的视频，足以证明马**出具的2015年2月18日的证明所涉及的内容是针对张**2015年1月20日出具的还款计划即对2013年7月4日、2014年9月9日两张借条出具的。根据最**法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第5条第2款“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”的规定，张**、王**既未从马**处抽回借款凭证，也未提供偿还借款56万元及利息的相应证据，且对其所谓还款数额、次数、地点等偿还借款的事实的陈述相互矛盾，依法应承担举证不能的法律后果，故对张**仅欠马**4万元的抗辩理由不予采纳。马**称张**应偿还其借款本金44万元及利息的上诉理由成立，应予支持。因双方既约定利息、又约定了违约金，但违约金过高，故一审法院认定违约金加上利息的总额应以中**银行同期贷款基准利率的四倍为限，并无不当，本院予以支持。综上，原审判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、撤销河南省新乡县人民法院（2015）新民初字第510号民事判决。

二、张**、王**应于本判决生效后十日内支付马**借款440000元及利息、违约金（利息及违约金从2015年3月12日起至还款之日止，按照本金440000元计算，违约金和利息的总额以中**银行同期贷款基准利率的四倍为限）。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费8047元，保全费3020元，二审案件受理费8047元，由张**、王**负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一六年二月一日