上诉人刘*与被上诉人韩**、葛**、葛**、广州万**有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案二审民事判决书

审理经过

上诉人刘*与被上诉人韩**、葛**、葛**、广州万**有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，被上诉人韩**于2013年5月29日诉至民权县人民法院，请求依法判令葛**、葛**、广州万**有限公司赔偿其各种损失共计24万元（不含已支付的4万元）。葛**于2013年8月5日申请追加刘*为原审被告。该院经审理于2014年2月25日作出（2013）民民初字第843号民事判决。刘*对此判决不服，向本院提起上诉。本院于2014年（2月26日）立案受理后，依法组成合议庭，并于2014年6月23日公开开庭进行了审理，上诉人刘*及其委托代理人王**，被上诉人韩**及其委托代理人刘**、王**，被上诉人葛**、葛**的委托代理人王**，被上诉人广州万**有限公司的委托代理人葛**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审认定，2012年7月15日，韩**在葛**承接的广州万**有限公司钢结构工地补漆时，刘*操作失误，致使韩**从脚梯上掉下摔伤，韩**受伤后被送往民**民医院住院治疗，支出治疗费1200元。2012年7月16日，韩**转入河南**骨医院住院治疗，2012年8月6日出院，韩**支出医疗费40732.19元。2012年7月16日，韩**及其妻子与葛**签订了《赔偿协议书》，韩**在民**民医院治疗期间的医疗费用由葛**全部负责，因韩**转院治疗，由葛**一次性给付韩**医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、二次手术费、器械费等共计40000元，双方就此事一次性了结，永无纠葛；葛**给付韩**的40000元葛**有权向致害人追偿，韩**须向葛**提供住院期间的医疗费票据、病历等手续，韩**无权再向致害人提起民事诉讼。2013年1月9日，韩**因申请鉴定，在民权县中医院支出X光及螺旋CT费用460元。2013年3月16日，商丘庄*临床司法鉴定所出具商庄*司鉴所（2013）临鉴字第7号司法鉴定意见书，认为韩**腰椎损伤程度已达六级伤残，二次手术费用6000元，韩**支出鉴定费1000元。葛**于2013年7月31日向本院递交重新鉴定申请，要求对韩**的伤残等级进行重新鉴定。2013年9月13日，商**九临床司法鉴定所出具商京九司鉴所（2013）临鉴字第72号司法鉴定意见书，认为韩**脊柱损伤为八级伤残、双侧腕部损伤为九级伤残，二次手术费用为6000元，葛**支付鉴定费1000元。

另查明：河南省2012年城镇居民人均可支配收入为20442.62元／年、城镇居民人均消费性支出为13732.96元／年、农村居民人均消费性支出为5032.14元／年。

韩**的被扶养人为：韩**，1997年9月26日出生，韩**之子，城镇户口；韩某乙，男，1940年8月12日出生，韩**之父，农村户口；李某某，女，1944年8月3日出生，韩**之母，农村户口。韩**父母有子女五人。

广州万**有限公司与民权县人民政府签订了《代建合同》，该合同第一章第二条第5项约定“乙方（民权县人民政府—下同）依法受托以甲方（广州万**有限公司—下同）名义完成所有与工程有关的各项招投标工作；乙方负责与项目有关的工程建设全过程的管理、控制、监督、验收组织”，第二章第四条规定“甲方有权对代建项目进行稽查，对违规行为予以纠正”，第二章第八条规定“乙方根据甲方的授权以及有关法律、法规的规定，享有以下项目建设的组织、管理及协调权：……”，第三章第十四条规定“（甲方）对专业工作单位的选择过程进行监督”，从上述条款可以看出，广州万**有限公司与民权县人民政府之间的《代建合同》属委托合同。

一审法院认为

原审认为，刘*作为葛**的雇员，在从事雇佣活动中因重大过失致使韩**摔伤，酌定由其承担70%的赔偿责任，葛**作为雇主与刘*承担连带赔偿责任，葛**承担连带责任后，可向刘*追偿；韩**作为完全民事行为能力人，在明知无必要的安全防护设施的情况下，仍冒险作业，本身存在一定的过错，酌定由其自行承担15%的赔偿责任。广州万**有限公司与民权县人民政府签订的《代建合同》为委托合同，广州万**有限公司对在其工地施工的专业单位的选择及工程施工有监督、稽查的权利与义务，葛**作为承揽人无相应资质而承接广州万**有限公司工程，广州万**有限公司在承揽人的选任上存在过错，酌定由其承担15%的赔偿责任。韩**的各项损失为：医疗费42392.19元、误工费20442.62元／年÷365天×243天=13609.74元、护理费20442.62元／年÷365天×24天=1344.13元、住院伙食补助费30元／天×24天=720元、营养费10元／天×24天=240元、残疾赔偿金20442.62元／年×20年×（30%＋2%）=130832.76元、二次手术费6000元、被扶养人生活费10513.61元（韩**13732.96元／年×2年×32%÷2=4394.54元、韩*乙5032.14元／年×7年×32%÷5=2576.45元、李**5032.14元／年×11年×32%÷5=3542.62元），上述共计205652.43元。韩**的精神抚慰金酌定为15000元。刘*应赔偿韩**医疗费等经济损失205652.43元×70%=143956.7元、精神抚慰金10000元，葛**与刘*承担连带赔偿责任（葛**已支付原告40000元，其承担连带责任的，该部分应扣除），葛**承担连带责任后，可向刘*追偿。广州万**有限公司应赔偿韩**医疗费等经济损失205652.43元×15%=30847.86元、精神抚慰金5000元。韩**要求的交通费，因未提交相关证据，不予支持。韩**未提交证据证明葛保安与本案有关，故韩**对葛保安的诉讼请求应予驳回。

原审依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最**法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、刘*于判决生效后十日内赔偿韩**医疗费等经济损失143956.7元、精神抚慰金10000元，葛**承担连带责任（葛**已支付韩**40000元，其承担连带责任的，该部分应扣除），葛**承担连带责任后，可向刘*追偿；二、广州万**有限公司于本判决生效后十日内赔偿韩**医疗费等经济损失30847.86元、精神抚慰金5000元；三、驳回韩**对葛保安的诉讼请求；四、驳回韩**的其他诉讼请求。案件受理费4900元，由刘*负担3450元、广州万**有限公司负担725元、韩**负担725元。韩**支出的鉴定费1000元、葛**支出的重新鉴定费1000元，由其各自负担。

上诉人诉称

刘*不服原审判决上诉称，韩**在起诉时并未对上诉人提起诉讼，葛**申请将上诉人追加为被告，显属程序违法。上诉人与韩**均为葛**的雇员，而上诉人与韩**、葛**、葛**又均为广州万**有限公司的雇员，广州万**有限公司将工程发包给无建筑资质的葛**，韩**在从事雇佣活动中受到伤害，葛**作为雇主应对韩**在雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。广州万**有限公司将油漆喷涂工程转包给无相应资质的葛**，其应与葛**对韩**的损失承担连带赔偿责任，上诉人不是适格的原审被告。上诉人与韩**之间不形成劳动关系，原审却依据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定判令上诉人赔偿韩**经济损失属适用法律错误。原审认定属事实不清，证据不足，请求撤销原判，依法改判或发回重审。

被上诉人辩称

韩**没有提交答辩状，庭审中口头答辩称，原审追加刘*为被告时，曾征求我方意见，我方同意追加刘*为第三人，没有同意追加刘*为被告。葛**没有相应资质，万**团应当承担连带赔偿责任。请求法院依法判决。

葛**、葛**答辩称，原审在审理中，因案情需要，又因韩**的伤是刘*直接造成的，韩**虽未对刘*提起诉讼，根据法律规定，葛**申请追加刘*为原审被告参加诉讼并不违反法定程序。韩**在为葛**承接的广州万**有限公司钢结构补漆时，因刘*操作失误，致使韩**摔伤。韩**受伤后，被送往医院治疗，后转入河南**医院，韩**及其妻子已与葛**签订《赔偿协议》，已一次性了结。现因韩**提起诉讼，因直接侵害人没有被列为原审被告，经原审法院准许，将刘*追加为原审被告，原审认定事实清楚，证据确凿充分，并未导致本案定性错误，请求驳回上诉，维持原判。

广州万**有限公司没有提交答辩状，庭审中口头答辩称，涉案工程是广州万**有限公司委托民权县政府代建的，广州万**有限公司与葛**并没有签订施工合同，葛**与广州万**有限公司没有任何关系。尽管万**团对原审判决有意见，但考虑其他原因，广州万**有限公司还是认可了原审判决。请求二审驳回上诉，维持原判。

根据刘*与韩**、葛**、葛**、广州万**有限公司的诉辩意见，本院归纳双方争议的焦点为：上诉人刘*是否为本案适格的原审被告，应否承担本案的赔偿责任，原判结果是否正确。

双方当事人对此焦点无异议，并进行了论辩。

二审中，各方当事人均未提交新的有效证据。

本院查明

本院经审理查明的事实与原审认定的事实相一致。

本院认为

本院认为，本案中，韩**的诉请为“请求判令三被告（葛**、葛**、广州万**有限公司）赔偿各种损失240000元”，原审依照韩**的诉请及通过审理所查明的法律关系将本案定性为“提供劳务者受害责任纠纷”，双方当事人对原审的定性也均无异议。葛**认为刘*是直接侵权人，申请追加刘*为本案被告，《中华人民共和国民事诉讼法》及最**法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》中规定，必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加，当事人也可以申请人民法院追加。葛**虽然有申请追加刘*为本案被告的权利，但刘*在本案诉讼中并非是必须共同参加诉讼的当事人，且韩**是依据其与葛**之间存在的劳务关系，向葛**等人主张其在为葛**提供劳务期间所受伤害而产生的相关费用，故原审将刘*追加为被告，又依据最**法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条关于提供劳务者致人损害的赔偿规定，判令刘*承担本案的赔偿责任不当，原审判决结果既与韩**的诉请及原审定性不符，又适用法律错误，本院予以纠正。刘*该项上诉主张成立，本院予以支持。

韩**在为葛**提供劳务期间受到的伤害，葛**作为接受劳务的一方，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任”的规定，韩**所受伤害应由其雇主葛**承担赔偿责任，但因其在从事劳务中未尽到安全注意义务，原审判令其自行承担15%的责任基本适当。另韩**曾经与葛**签订过赔偿协议书，由于韩**另行提起诉讼，导致原赔偿协议已被撤销，但葛**已经支付的40000元应当予以扣除。

广州万**有限公司与民权县人民政府签订有《代建合同》，该合同为委托合同，广州万**有限公司作为委托人及受益人，应对该委托合同产生的法律后果承担相应的法律责任。广州万**有限公司与韩**之间系建筑工程施工合同纠纷，其作为发包人知道或者应当知道葛**没有相应资质及安全生产条件仍将工程发包给葛**，对韩**的人身损害所造成的损失，其应当依照最**法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，与葛**承担连带赔偿责任。原审认定广州万**有限公司与葛**为加工承揽关系及判令其承担本案15%赔偿责任不当，本院予以纠正。

综上，原审认定基本事实清楚，但追加刘*为被告并判令刘*承担本案赔偿责任不当，适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最**法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持民权县人民法院（2013）民民初字第843号民事判决第三项、第四项，即：三、驳回韩**对葛保安的诉讼请求；四、驳回韩**的其他诉讼请求。

二、变更民权县人民法院（2013）民民初字第843号民事判决第一项为：一、葛**于判决生效后十日内赔偿韩**医疗费等各项损失共计189804.57元（葛**已支付40000元）。

三、变更民权县人民法院（2013）民民初字第843号民事判决第二项为：广州万**有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。

一审案件受理费4900元，由葛**、广州万**有限公司负担4175元，韩**负担725元。韩**支出的鉴定费1000元、葛**支出的重新鉴定费1000元由其各自负担。二审案件受理费3379元，由葛**、广州万**有限公司负担2872.15元，韩**负担506.85元。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年八月七日