张**因与李*合同纠纷一案二审民事判决书
审理经过
上诉人张**因与被上诉人李*合同纠纷一案，不服南召县人民法院（2009）南**一初字第75号民事判决，向本院提出上诉。本院于2011年3月30日受理后，依法组成合议庭，于2011年6月30日公开开庭审理。上诉人张**及其委托代理人杨**、被上诉人李*的委托代理人赵**、温**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明
原审查明，李*于2007年3月8日与南阳市**开发公司签订合同，承包该公司在鸭河碧水山庄的1号、8号、12号、14号、15号、17号、19号、23号楼外墙漆工程。2007年3月17日，李*将工程发包给张**并与张**签订书面合同。合同对工期、工程质量、价格等做了约定。在约定工期内，即2007年4月30日前，张**没有施工完毕，双方于2007年11月1日又签协议，对工期、价款、罚则等做了约定。2007年12月9日，张**以工程款未付为由停止施工，撤出工地。张**完成工程量是为1号、14号楼刷过漆但未验收，12号、15号、17号、19号、23号已打底腻子未刷过漆，8号楼部分刷过外墙漆，部分未刷漆但已批刮打底腻子。李*共支付张**78700元。因张**起诉要求工程款，生效判决判令李*支付张**35905.14元。就工程质量问题经鉴定：1号、14号施工质量不合格，8号、12号、15号、17号、19号、23号楼外墙涂料打底腻子的施工质量不合格。经价格部门评估以上质量问题的修复费用共计67773元。
一审法院认为
原审法院认为，双方就鸭河碧水山庄外墙漆施工问题签订了合同及补充协议，协议对双方具有约束力。张**未能在合同约定时间完工，导致李*不能按时向建设单位交付验收，双方因此均以实际行动终止合同的履行。现经鉴定工程质量不合格，不符合双方约定的标准，张**对此应承担违约责任，经评估质量不合格的修复费用67773元应由张**赔付。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，判决：张**在判决生效后十日内赔付李*修复损失67773元。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。本案受理费1495元，保全费380元，鉴定费12000元，共计13875元，由张**负担。
上诉人诉称
张**上诉称，一、一审判决认定事实错误。1.李*在没有通知解除合同的情况下擅自将工程转给栾宝亮，因此形成的损失应由李*承担。一审认定上诉人“用实际行动终止了该合同的履行”的认定错误。2.一审判决以2009年7月8日唐河县建筑安装质量监督站的鉴定报告及说明认定的返修费错误。该工程未交付验收；鉴定标的是栾宝亮的工程，上诉人所干工程已经被覆盖；鉴定时间与所干工程相隔两年，不具客观性。二、一审判决处理不公。采纳了另案未采纳的评估价格显失公平。请求判令撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人辩称
李*答辩称，1.上诉人称李*违约不符合事实。双方协议明确约定工程完工后付款。2.张**未经协商擅自退出工地首先违约，被上诉人才迫不得已另找人干。3.鉴定标的不存在覆盖问题，鉴定的标的就是张**所干工程。鉴定价格合理，请求驳回上诉。
本院查明
本院查明的事实与原审判决查明的事实相同。
本院认为
本院认为，张**与李*因外墙漆粉刷所签订的施工合同及补充协议，是双方充分协商后的真实意思表示，内容涉及工程范围、承包方式、价款、施工方法、工期、合同解除条件、违约罚则等，均不违反法律、法规的强制性规定，系有效合同，双方均应按照工程质量的约定标准执行。其中对工程质量“达到合格（优良标准）”的约定应作为张**所干工程是否符合双方约定的判定标准。原审法院因李*申请所作出的司法鉴定程序合法，其鉴定结论证明张**所粉刷的墙外漆及完成的打底腻子不合格，应予修复。该鉴定标的仅系张**完成的部分工程，非他人完成的部分工程，张**未对该鉴定申请重新鉴定，原审法院依据该鉴定结论认定张**所干工程不合格符合法律程序，张**对不合格工程应承担修复赔偿责任。关于修复费用数额问题，修复费用的价格认证仅是张**所干工程需要修复部分，不包含其他部分。修复价格与承包价格非同一概念，张**也未对该认证结果提出重新认证，并未提供相反证据，在张**不同意修复的情况下，原审法院判令其承担修复费用并无不当。合同及其补充协议未约定工程价款支付期限，同时双方在合同履行过程中未协商解除合同，张**擅自离开和李*另行寻找他人完成工程，均非违约行为。张**关于李*不付款系违约的上诉理由不成立。综上，原审判决程序合法，事实清楚，适用法律正确，处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下
二审裁判结果
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1495元，由张**负担。
本判决为终审判决。
裁判日期
二0一一年七月五日
