曙光**限公司与新乡市**限公司买卖合同纠纷一案二审民事判决书

审理经过

上诉人曙光**限公司（以下称曙光公司）因与上诉人新乡市**限公司（以下称成光公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省原阳县人民法院（2013）原民二初字第7号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院查明：2011年9月15日至2011年10月27日，成**司与曙**司分别签订CG2011-0015至CG2011-0029号及J号《商品混凝土供需合同》，约定由成**司为曙**司承建的新乡市平原新区龙源新镇一期二标5#-29#楼供应商砼。合同签订后，成**司向曙**司提供商砼，上述项目现已竣工。成**司主张共向曙**司供应商砼5903.55m?，计款4002025.45元，下欠501151.4元。曙**司主张商砼数量短少31690公斤。双方对于短少的商砼数量发生争议导致未结算。庭审中成**司放弃了对8、9、11、12、22、27六栋楼的欠款额4605.25元，确定诉请金额为49.654615万元。

一审法院认为

原审法院认为：当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案中成**司与曙**司在合同履行中因商砼数量是否短少发生争议，导致未能最终结算支付。庭审中双方对账目进行了核对、结算，曙**司对成**司一张单据提出的异议无证据证明，不予支持。曙**司主张短少的数量为31690公斤，但是未提交成**司提供商砼短少的证据，对曙**司此项答辩理由不予采信，曙**司应支付成**司49.654615万元。成**司要求曙**司支付违约金35万元，基于曙**司是因为双方未结算而及时支付商砼款，成**司要求的违约金过高，但曙**司主张的短少数量与实际欠成**司商砼款之间的比例不足以支持曙**司拒付商砼款，曙**司在合同履行过程中还是应当承担相应的违约责任。违约金的支付数额要根据违约情况确定，违约金是对因曙**司违约行为而给成**司造成的损失的赔偿。参照曙**司实际的欠款数额和双方约定的违约金的标准，认定曙**司支付10万元为宜。故依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：曙**司于本判决生效十日内支付成**司下欠商砼款49.654615万元及违约金10万元，共计59.654615万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延期间履行的债务利息。案件受理费12312元，由曙**司负担。

上诉人诉称

上诉人曙光公司不服原审判决，向本院提起上诉称：被上诉人成**司违约在先，其车辆过磅单上标明的车辆皮重可能少于实际皮重，造成实际供应的水泥数量低于约定数量，证明被上诉人存在故意缺斤短两的违约行为。根据双方合同约定，付款的凭证为双方签字认可的结算单，一审中成**司仅提供了过磅单，并未提供结算单，故上诉人的付款条件不成就，不存在违约行为，一审判定上诉人支付10万元违约金错误，请求二审依法改判。

被上诉人辩称

上诉人成光公司答辩称：成光公司不存在违约行为，合同签订后就及时按约供应了商砼，原始过磅单中均由曙**司签字确认，对方对供应的数量质量均予认可。双方合同对付款时间有明确约定，现付款条件已具备，但曙**司未按时足额支付货款，应按合同约定承担违约责任。

上诉人成光公司不服一审判决，向本院提起上诉称：上诉人提供的过磅单充分证明供应商砼的型号、数量、单价及总价款是非常清楚的，不存在双方未结算而导致曙光公司未及时支付商砼款的情形，对方明显恶意违约。双方在供需合同中约定有明确的违约金计算方法，按约定曙光公司应支付的违约金都远远高于10万元，一审在没有证据证明上诉人主张的违约金过高的情况下，认定违约金为10万元属适用法律错误。

上诉人曙光公司答辩称：成光公司违约在先，双方未对账并形成对账单，不具备付款条件，故曙光公司不存在违约行为，不应承担违约责任。

本院查明

本院查明事实与原审认定的事实一致。另查明：2013年7月2日，经新乡**管理局核准，新乡市**限公司名称变更为新乡市**限公司。

本院认为

本院认为：成**司与曙**司就涉案工程签订的一系列商品混凝土供需合同均为有效合同，双方应依照合同约定履行各自义务。合同履行中**公司按约定向曙**司供应了商砼，供应商砼的品种及数量由曙**司出具相应的过磅单，至今曙**司尚欠部分商砼款项未予支付。曙**司上诉称其未付款的原因为双方未对账并形成结算单，故不构成违约，但曙**司并未提供证据证明双方未进行结算的责任在于成**司，且双方合同第四条对付款方式有明确约定，曙**司应当按照工程进度支付商砼款，付清全部商砼款也约定有明确的期限，而根据曙**司的付款情况，其并未按工程进度付款，也未在合同约定的最后期限前结清商砼款，故其逾期迟延付款的行为已构成违约，其应当向成**司结清所欠款项并承担合同约定的违约责任。关于违约金问题，成**司上诉称双方合同中约定了明确违约金计算方法，一审判决认定的违约金数额远远低于合同约定数额，不足以弥补其经济损失，请求予以调整。对此，尽管双方在合同中约定了两种违约金计算方法，但按该两种方法计算出的违约金数额均明显过高，鉴于成**司未提供其损失的相关证据，参照双方约定的违约金计算标准和合同履行情况，根据诚实信用原则和公平原则，违约金按所欠货款496546.15元的30%进行计算为宜，故本院将违约金酌定为148963.8元（496546.15×30％）。综上，一审判决认定事实基本清楚，但对违约金的认定欠妥，本院予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，最**法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、变更河南省原阳县人民法院（2013）原民二初字第7号民事判决为“曙光**限公司于判决生效后十日内支付新乡市**限公司货款496546.15元及违约金148963.8元”；

二、驳回新乡市**限公司的其他诉讼请求。

如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费12312元，由曙光**限公司负担10000元，由新乡市**限公司负担2312元。二审案件受理费12931元，由曙光**限公司负担9765元，由新乡市**限公司负担3166元。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年三月二十日