胡**、吴**与李**、刘*合伙纠纷一审民事判决书

审理经过

原告胡**、吴**与被告李**、刘*合伙纠纷一案，两原告于2014年4月28日向本院起诉，本院受理后于2014年11月7日作出（2014）罗*初字第601号民事判决书，该判决认定原告胡**丶吴**与被告李**之间存在合伙关系，合伙利润533139元，判决一．被告李**于本判决生效之日起10日内偿还借原告胡**、吴**现金265875元。二．驳回原告的其诉讼请求。宣判后原告胡**、吴**与被告李**、刘*均不服同时提起上诉，其中上诉人李**、刘*上诉要点是：一审法院将上诉人与被上诉人的关系认定为合伙关系，是明显的事实不清，证据不足，颠倒黑白的判决；本案是明显的借贷关系。上诉人胡**、吴**上诉要点是：请求二审维持一审判决确定的偿还数额，并增加判决刘*为合伙人，与李**共同承担偿还责任；判决李**、刘*支付吴**工资贰万元。2015年4月28日信阳**民法院作出（2015）信中法民终字第394号民事裁定书，以原审基本事实不清为由撤销本院（2014）罗*初字第601号民事判决书，发回重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭审理本案，诉讼中原告于2015年6月25日撤回了对信阳天**有限公司和第三人罗山县**程有限公司的起诉获合议庭允许。原告胡**、吴**与被告刘*及两被告共同委托代理人段云礼到庭参加了诉讼，本案现己审理终结。

原告诉称

原告诉称，2010年3月份，原告吴**与被告李**商量承包承建新城花园二期工程20#和22#住宅楼的土建、水电工程。双方口头协议吴**和刘*参与管理（二人工资每月各2000元），原告出面外借资金付利息，月息一分，最后利润由原告与被告李**、刘*双方平分，双方以被告李**的名义挂靠罗山县**有限公司与开发商信**有限公司签订了合同，双方合作正式开始，工程于2012年元月19日竣工并与开发商结算完毕，双方毛利润是533139元，期间原告从外借资金83万元，其中70万元计算利息是259494（149381＋110113）元，纯利润是328428元双方应当均分，两被告在偿还部分借款支付利润后尚欠借款293765元及利息没有清偿，由于2012年的元月19日开发商将工程决算款直接打到李**私人帐户上，被告借机将工程款60万元挪作他用，侵害了原告利益，为此要求被告偿还借款并支付利息。

被告辩称

被告刘*辩称，我不是合伙人，只是李**的雇工，负责建筑工地的具体事项，不同意承担责任。

被告李**、刘*的共同委托代理人段云礼辩称，一．双方不是合伙关系，而是纯民间借贷关系；二．退一步讲，即使双方是合伙关系，也应当在毛利润的基础上扣除借原告现金的利息149381元，借李**等人的利息248240元，赔偿李**建楼消耗的材料费130212元后按双方投入比例分红，而不能简单的五五开。

本院认为

经审理本院认为，本案中原告胡**、吴**与被告李**、刘*之间是否存在合伙关系是本案的焦点，围绕这一焦点原告方举证有如下书证1．证人胡**，胡**证明各一份，证明胡**为与人合伙曾向胡**所属公司分两次借款共计60万元交纳保证金，该款由胡**经办，通过工商银行汇入发包方信阳天**有限公司；2．20＃、22＃楼《建设工程施工合同》原件，要证明当年工程是原告胡**承接，胡**让李**签的，签后原始合同李**交给了原告胡**，被告李**手中没有合同原件。并且证明工程款是按工程进度支付（见合同书第10页）；3．提供20＃、22＃楼记事本9本和原始票据9本，每本票据都是和刘*结算后封存，证明双方系合伙管理；4．出示2011年1月26日和2011年8月31日的吴**暑名的收条，内容分别为“今收到20＃、22＃合作赢利款伍*”“今收到刘*现金伍*元赢利款”，用以证明双方是合伙，不是合伙关系不会这样出具收条；5．出示刘*签字认可的书证，证明双方的毛利润是533139元，原告为20＃、22＃楼垫付杂项开支8660元，证明双方不是合伙关系，原告不会垫付日常的杂项开支；6．出示民间借据样本一份，证明双方借条不属于民间借贷的形式。7．出示看场人所记载的原始帐目，证明李**在工地上损失的物质清单，结算时打六折作价，折款35330元。8．出示胡**与刘*的短信联系记录，证明被告偿还现金的次数和总额988603元。9．出示春天物业人员杨**丶胡**提供的维修证明，证明胡**参与了20＃、22＃楼的后期维修。对上述证据被告方对应质证意见是1．证人依法应当出庭，证明证据的真实性，被告向胡**借款，其借款来源我们不管；2．对合同的真实性没有异议，但是胡**作为房地产公司的股东，具有合同原件是很正常的，我方合同在搬家中丢失；3．我方认为，因被告在施工中借有原告资金，施工过程中原告对被告的施工建筑成本需要了解监督，故有关票据会在原告手中，施工中的记账管理都有刘*签名，如果没有标注20＃和22＃楼的刘*签名，我不予认可；4．原告领取的不是分红款，只是支付原告的利息款；5．对于四份证据的真实性没有异议，但对证明内容有异议；6．对于双方签订的借条，属于典型的民间借贷，借款利息约定清楚；7．正好证明了李**的物质材料损失情况；8．短信联系中上面内容属实，下面的对话框内容未收到；9．证言显示他们都是听胡**说的，系传来证据，效力低下，不能作为证据使用。同时原告方提供有证人出庭作证，其中彭*作证：我是天地房地产公司的会计，20＃和22＃楼是我从本公司争取来给胡**的，听胡**讲他们是合伙，20＃和22＃楼的工程款我公司是严格按合同的约定按期支付，足额保证工程顺利进行，项目经理不会操钱心，李**之前在我手中借款两笔，分别是10万元和50万元，共计60万元，借款用于淮滨建筑工地，2012年1月19日我公司在给李**办新城花园20＃和22＃楼工程决算时他归还了我本金60万元，按约定利息是20万元，后来他只给了15万元，工程决算后，押了5％的质保金，共押了20多万质保金。当时打到天地公司100万元保证金是以胡**名义拔的。证人杨**作证：我是20＃和22＃楼的资料员，正式职业是鑫**公司职员，做资料员是赚点小费，前期交材料，都是胡**和我们公司打交道，我收取1万元资料费是胡**叫刘*给我的。证人张**作证：2010年，吴**请我到她主管的新城花园20＃和22＃楼当工长，负责测量和施工管理，月工资3000元整。一个月后，因我负责有其他工程，忙不过来，我让吴**又请了孔**来和我一起负责管理20＃和22＃楼的施工。工程完工后，我找吴**结工资，吴**让我找刘*结。我问为什么？吴**说：“刘*有股份，刘*管钱，你只管找他要，就说我叫的”。在施工期间，吴**至始至终整天坚守在工地，二人要生活费及工资，工地进料找机械，都找吴**和刘*，我们一直服从吴**和刘*管理，相处很愉快。证人李**作证：原来我在府邸给李**看场，后来去新城花园给刘*和吴**看场，听他们二人都说，二人是合伙建设新城花园，工地有些东西要买，都是他俩安排我去买的。证人李*作证：我想证明原、被告是合伙关系，我是通过胡**介绍去找刘*谈接活做内外粉刷的，刘*说只能做内粉，外粉他的亲戚做了，最后一批工程款是吴**给的，共计1.1万元从她家拿的。证人胡**作证：我在新城花园工地上看料和收料，工程竣工分料也是我分的，包括钢管丶卡子等都是我经手分的，双方对半分，2010年7月份到工地的，干了一年左右，东西分完后走的。吴**和刘*商量每月给我1300元工资，原告分的钢管拉到他的车库存放，刘*的拉到府邸那边。证人胡**作证：大约2013年11月份，胡**叫我给维修新城花园20＃和22＃楼的橡浇板的开裂，胡**不知从何地买的结构胶，石灰纤维布，我干了六七天，当时胡**给我100元一天。他说：“他与信阳人合伙得，胡**给我钱时让我写有工资领条＂。对上述证言，被告方称证人要么是听说双方是合伙关系，要么与原告有利害关系不予认可。被告方亦举证《建设工程施工合同》，要证明该合同是李**以罗山县**程有限公司名义承包，不存在与人合伙。同时被告刘*辩称自己只是雇工，不是合伙人。

本院认为，虽然原、被告间没有书面合伙协议，从双方提供的证据材料分析，原告提供的书证和证人证言能够形成一个完整的证据链，原告夫妇参与了前期工程的承揽，工程资料的运转和保管，工程资金的筹措，工程施工的协调与管理以及工程的后期维护等事项，足以认定两原告系20＃和22＃楼工程的合伙人。被告刘*虽参与了工程资金的管理，工程开支的流水记录，施工现场材料的购买，工人的管理及与发包方的工程结算等事宜，但被告刘*否认自己是合伙人，被告李**的代理人也没有当庭认可刘*是合伙人，依法认定被告刘*系合伙人证据不足，但刘*受雇是被告李**该合伙事务的执行人。被告李**代理人辩称双方系民间借贷关系与事实不符，故不予采纳。

原、被告之间合伙账目如何结算是本案另一焦点。首先双方对向原告方筹借83万元无异议，包括2010年4月2日借10000元；同年4月24日借20000元；同年5月28日借700000元（2010年3月25日500000元，3月27日200000元），月息1分；同年12月21日借90000元；2011年1月9日借10000元。被告方对原告方垫付的杂项开支8660元无异议，但称该项支出已入账，已支付给原告，原告不认可，双方认可该项支出存在的原条还在原告手中，被告没有提供证据证明该款已付，故本院认定该款没有单独支付原告，至此双方合伙期间原告共筹措资金838660元。其次双方认可原告共领取现金988603元，分别是2011年1月26日50000元，同年7月24日100000元，同年8月31日50000元，2012年1月19日270542元，2013年2月7日275261元（包括2013年2月3日60000元信阳天**有限公司押金条），2014年1月23日242800元。第三、另外诉讼中被告方提出工程施工中还外借李**现金600000元（2010年9月23日300000元，2011年1月26日300000元），2010年6月25日借霍**现金350000元，月息均为1分5厘，共计950000元。被告李**参与在罗山有府邸和新**园两个工程，被告刘*不愿提供当年20＃和22＃商住楼记帐流水证明该项借款入帐用于该两栋商住楼建设工程，原告亦不认可，也与《建设工程施工合同》约定的按工程进度向承包人支付工程款相矛盾。被告方同时提出李**在该两栋商住楼使用的建筑材料损失折款计130212元，无证据证实，原告认可被告材料损失35330元，故被告该两项主张本院不予釆信。原告自认的被告建筑材料损耗款35330元有利于被告，应予釆信。第四、关于吴**的20000元工资问题，虽对方参与管理人员刘*自认其每月3000元工资共领取50000元工资款，因其作为本案合伙人证据不足，系雇员身份，本案其他合伙人在合伙期间没有领取工资报酬，作为同期合伙原告吴**要求工资报酬20000元，理由不充分，不予支持。第五、双方毛利润刘*签名的书证显示533139元，纯利润为减去借款利息149381元，减去被告材料损失35330元，余额348428元为双方纯利润。双方应按五五分成为妥，每方分得174214元。第六、至2012年1月19日（工程决算日，双方合伙结束日，也是被告李**挪用合伙工程款偿还60万元个人借款之日），原告领取现金470542元，同期700000元产生利息149381元（原告放弃3236元），原告领取的现金应先清偿合伙无利息130000元债务，700000元同期利息149381元及杂项开支8660元，剩余182501元再清偿700000元本金部分，本金剩余517499元（同日被告挪用工程款600000元偿还淮滨工地借款，致本金不能全部清偿，后期利息应由被告李**个人负担）。2012年1月20至2013年2月7日投资借款517499元又产生利息65204元（12个月零18天），原告同日领取275261元，清偿65204元利息后余款210057元清偿借款本金517499元，尚有307442元投资借款没有清偿。2013年2月8日至2014年1月23日，欠投资借款307442元产生利息35356元（11个月零16天），同日原告领取242800元，先清偿利息35356元，余额207444元继续清偿投资借款307442元，尚有借款99998元，该款被告李**应继续清偿。被告李**同日还应给付原告胡**、吴**利润分红款174214元，上述借款余额99998元加上分红款174214元，共计款274212元。其中借款99998元应从2014年1月24日起按月息1分计息至借款付清之日止。

综上本院认为，本案中原告胡**、吴**与被告李**属合伙关系证据充分，合伙关系成立，双方合伙利润参照《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条，按五五分成。至2014年1月23日被告李**尚欠两原告99998元筹措款及应给付两原告利润分红款174214元，共计274212元的事实清楚，故原告主张债权合理部分应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条及最**法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试用）第50条，第55条之规定，最**法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：

裁判结果

一、被告李**于本判决生效之日起10日内偿还与原告胡**、吴**在罗山新城花园二期工程20#、22#商住楼建设合伙期间的借款99998元，给付原告胡**、吴**合伙利润分红款174214元，共计274212元。其中借款99998元应从2014年1月24日起按约定月息1分计息至借款付清之日止。

如未按本院指定期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

二、驳回原告胡**、吴**的其他诉讼请求。

案件受理费5354元由被告李**负担，财产保全费2020元由两原告负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人对人数提出副本，上诉于河南省**民法院。

裁判日期

二〇一五年十一月十日