北京长**技有限公司与日照**限公司等买卖合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告北京长**技有限公司（以下简称长**司）与被告日**限公司（以下简称海度公司）、活点信息**公司（以下简称活点公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员杨*担任审判长，与代理审判员田*、人民陪审员郭**组成合议庭，公开开庭进行了审理。长**司的委托代理人邹*，海度公司、活点公司的共同委托代理人兰在志到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。

原告诉称

原**公司诉称：2013年6月29日，海**司与长**司签订《产品购销合同》，约定海**司向长**司采购IBM软件产品，活点公司与长**司签订《保证担保合同》，承诺对长**司在《产品购销合同》中对海**司享有的全部债权提供连带保证责任。合同签订后，长**司在合同约定的期限内向海**司交付了货物，海**司于2013年8月16日出具了《产品收货确认单》，对长**司交付的合同项下的所有货物进行了签收确认，海**司于2013年11月26日向长**司付款916188.73元，于2014年1月28日出具半年期银行承兑汇票100万元，尚欠货款19036672.2元，活点公司亦未就上述债务承担连带清偿责任，经多次协商未果，现长**司诉至法院，要求海**司支付货款19036672.2元；要求海**司承担延迟付款违约金（以20952860.93元为基数，自2013年8月22日至货款实际付清之日止，按照日万分之五的标准计算）；要求活点公司对上述全部债务承担连带清偿责任；本案诉讼、保全费、律师费由海**司与活点公司共同承担。

被告辩称

被告海**司答辩称：长**司与海**司签订的《产品购销合同》并未生效，请求法院依法驳回长**司的诉讼请求。

被告活点公司答辩称：第一、长**司与海**司签订的《产品购销合同》并未生效，长**司与活点公司签订的《保证担保合同》亦未生效，根据《产品购销合同》的约定，合同生效应以国际商业机器（中**限公司（以下简称I**公司）与活点公司签订联合行动协议生效为前提，但该联合行动协议至今未生效；第二、《产品购销合同》实际的贸易主体为I**公司与活点公司该，该合同的标的物为联合行动协议的一部分，只有联合行动协议最终签署才能执行本案的买卖合同；第三、本案买卖合同标的物为需要售后服务的特殊商品，售后服务必须得到有效确保才能具有买卖合同实际交易价值；第四、合同约定本案合同为实际履行合同，合同约定买方未按合同约定付清每一笔款前，所对应批次的产品所有权归卖方所有。综上，请求法院驳回长**司的诉讼请求。

本院查明

经审理查明：2013年6月29日，海度公司作为买方与作为卖方的长城金点**有限公司（现更名为北京长**技有限公司）签订《产品购销合同》，约定合同总金额（包含17%增值税）为20952860.93元；卖方保证根据本合同和《附件一》向买方提供的产品是全新的IBM原厂商软件产品，质量完全符合IB**有限公司的产品质量标准和买方要求；货物中的软件部分在合同签订之日起30日内交付，硬件部分在合同签订之日起60日内交付；合同签署后，在买方根据合同30日内收到所交付货物的软件部分并验收合格后5日内，买方以电汇的方式向合同指定的银行账号支付

3952860.93元作为预付款，60日内收到所交付货物的硬件部分并验收合格后5日内，买方以电汇的方式向合同指定的银行账号支付200万元，同时，卖方应向买方开具等额发票。在2013年11月30日前，买方以电汇方式向合同指定的银行账号支付500万元，同时，卖方应向买方开具等额发票。2014年3月30日前，买方以电汇方式向合同指定的银行账号支付500万元，同时，卖方应向买方开具等额发票。2014年6月30日前，买方以电汇方式向合同指定的银行账号支付500万元，同时，卖方应向买方开具等额发票；卖方所交货物符合本合同相关条款所规定的规格型号、数量及产品许可权，视为产品合格。买方指定的交付日期和卖方交货当日之中较晚的日期为“交货日期”，买方应在交货日期后7日内对货物进行验收。非卖方产品根本质量原因，买方不得退货；本合同标的为产品销售，卖方只承担按合同约定交货的义务，不承担任何产品安装、调试等服务义务；买方延迟付款，自超过付款期限第2日起，买方每日应付给卖方货物总值的0.05%的违约金；本合同自I**公司与活点公司签订《联合行动协议》（简称JIA）之日起生效。

2013年6月29日，长城金点**有限公司作为债权人（甲方）与作为保证人（乙方）的日照市**有限公司（现更名为活点信息**公司）签订《保证担保合同》，约定本合同所称保证担保是指乙方向甲方担保，当海度公司未按照主合同的约定支付货款时，由乙方负责承担按照本合同的约定进行支付；乙方保证的主债权种类、数额分别为货款20959520.29元；乙方保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等实现债权的一切费用；乙方保证担保的期间为主合同约定的债务人履行期限届满之日起2年；乙方承担保证担保的方式为连带责任保证。

2013年8月16日，海度公司出具《产品收货确认单》，以列表的形式载明序号，产品名称、功能及描述、单价、数量、折扣、优惠价、IBM产品编号，产品的合计价格为20952860.93元，该确认表最后部分载明：以上软件介质、硬件产品（硬件产品为1台主机和4个附件箱，硬件配置待IBM安装时确认）已经全部收到。

诉讼中**公司提交的活点公司与I**公司签订的《联合行动协议》复印件，该协议的结尾处有活点公司及I**公司盖章确认。活点公司提交的《联合行动协议》，只有I**公司一方于2013年6月28日盖章确认。长**司称其是看到活点公司与I**公司签订《联合行动协议》后，才向海度公司供货。活点公司称因I**公司不能完全履行义务，故其与I**公司一直处于协商过程中，其并未在《联合行动协议》上盖章确认。

诉讼中，长**司称在后来合同履行过程中，海**司于2013年11月26日付款916188.73元，2014年1月28日付款100万元，已付款金额共计1

916188.73元，未付款金额为19036672.2元，海度公司、活点公司对已付款金额及未付款金额予以确认，但认为是活点公司付的款。

经查，长城金点**有限公司于2014年3月19日名称变更为北京长**技有限公司。日照市**有限公司于2013年11月12日名称变更为活点信息技术有限公司。

上述事实，有长**司提交的《保证担保合同》、《产品收货确认单》、《联合行动协议》，活点公司提交的《联合行动协议》，双方提交的《产品购销合同》等证据及当事人的当庭陈述等在案佐证。

本院认为

本院认为，本案的焦点为长**司与海**司签订的《产品购销合同》是否已经生效。海**司主张《产品购销合同》自I**公司与活点公司签订《联合行动协议》之日起生效，现双方提交的《联合行动协议》版本不同，长**司提交的是加盖有活点公司印章的合同复印件，其认为《联合行动协议》已经生效，而活点公司提交的合同版本未加盖活点公司印章，其认为《联合行动协议》没有生效。综合本案的实际履行情况来看，长**司已经将合同约定货物交付给海**司，海**司也已经出具《产品收货确认单》对货物予以验收，且未就质量问题提出异议。海**司收到货物后，亦分两次对部分货款进行支付，双方已经实际履行合同，故长**司与海**司签订《产品购销合同》已经生效，双方成立买卖合同关系。该买卖合同关系系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，该合同合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行权利义务。长**司向海**司提供货物后，海**司没有依约给付相应货款。长**司要求海**司支付尚欠货款的诉讼请求，本院予以支持。关于长**司要求支付迟延付款违约金的诉讼请求，因《产品购销合同》对迟延付款的违约金进行约定，故对此项诉讼请求，本院予以支持，但双方在《产品购销合同》中就迟延交货及迟延付款违约责任承担的约定明显不对等，且双方关于违约金计算的标准过高，本院根据公平的原则予以调整。关于长**司要求支付律师费的诉讼请求，因双方并未就律师费的负担进行约定，故对长**司的此项诉讼请求，证据不足，本院不予支持。对于活点公司主张《产品购销合同》约定未付货款的部分所有权仍属于长**司，要求长**司就未付款部分取回货物的意见，综合该合同的整体以及双方履行合同的情况来看，此约定属于为了保护长**司的利益而设定，并不能成为海**司拒绝付款的理由，故对其辩称意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、一百一十四条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告日照**限公司于本判决生效后十日内向原告北京长**技有限公司支付货款一千九百零三万六千六百七十二元二角；

二、被告日**限公司于本判决生效后十日内向原告北京长**技有限公司支付违约金（其中以九十一万六千一百八十八元七角三分为基数，自二○一三年八月二十二日始至二〇一三年十一月二十六日止；其中以一百万元为基数，自二○一三年八月二十二日始至二〇一四年一月二十八止；其中以二百零三万六千六百七十二元二角为基数，自二○一三年八月二十二日始至货款实际给付之日止；其中以二百万为基数，自二○一三年八月二十二日始至货款实际给付之日止；其中以五百万为基数，自二○一三年十二月一日始至货款实际给付之日止；其中以五百万为基数，自二○一四年三月三十一日始至货款实际给付之日止；其中以五百万为基数，自二○一三年七月一日始至货款实际给付之日止，以上均按照日万分之五的标准计算）；

三、被告活点信息**公司对上述第一项、第二项确定的被告日**限公司应偿还的款项承担连带清偿责任；

四、驳回原告北京长**技有限公司的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费十五万零七百六十元、保全费五千元，由被告日照海度**公司、活点信息技术有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。

裁判日期

二○一四年十二月二十二日