廖**故意伤害罪、盗窃罪二审刑事判决书

审理经过

湖北*民法院审理湖北省随县人民检察院指控原审被告人廖*故意伤害、盗窃罪一案，于2014年5月23日作出（2014）鄂随县刑初字第00028号刑事判决。原审被告人廖*不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并提交审判委员会讨论决定，现已审理终结。

一审法院查明

原审判决认定：

一、故意伤害事实

2009年10月20日晚，王*（已判刑）和卢*（另案处理）在随县唐县镇网吧上网时，与他人发生冲突并被追打，后王*得知随县唐县镇的李*乙参与过追打。同年10月22日下午，王*和卢*邀约被告人廖*与冯*（已判刑）、李*（另案处理）于当晚到随县唐县镇去报复李*乙。为此，王*、卢*到随州市城区鹿鹤市场购买了五把西瓜刀。当日晚上8时许，廖*、王*、冯*、卢*、李*等五人携带西瓜刀乘出租车到随县唐县镇街上寻找李*乙。李*乙的堂哥李*丙得知消息后，打电话将此事告知李*乙，两人遂在随县唐县镇二中附近取出李*乙藏匿的两把长砍刀，并打电话叫罗*骑摩托车过去接其二人。罗*骑摩托车载李*丙、李*乙行至随县唐县镇十字街老供销社附近时，遇到廖*及其同伙五人，李*丙、李*乙持刀下车后，罗*骑车离开现场。双方持刀冲向对方，冯*将李*丙的砍刀夺下，并持刀追砍李*丙，将李*丙的胸背部、左上肢砍伤。同时，王*、卢*、廖*、李*持刀追砍李*乙，将李*乙砍倒在地，并致李*乙右手离断。后廖*及其同伙逃离现场，李*乙、李*丙被罗*送往随县唐县镇卫生院治疗。

经随州*定中心鉴定：李*乙伤后造成失血性休克，右手离断伤（腕关节处），背部及双上肢、右下肢多处刀砍伤，损伤程度为重伤，评定为六级伤残；李*丙左上肢及胸背部多处皮肤裂伤，左侧尺骨骨折，单条创口长度达10厘米以上，损伤程度为轻伤。

原审另查明，湖北省随县人民法院在审理同案犯王*、冯*故意伤害一案时，被害人李*、李*提起附带民事诉讼，分别请求赔偿医疗费、误工费、护理费、鉴定费等经济损失218855.09元、18610.58元。湖北省随县人民法院于2010年8月19日作出（2010）随县刑初字第42号刑事附带民事判决，判令附带民事诉讼被告人王*、胡*、冯*、戢*（王*、冯*二人的法定代理人）共同赔偿被害人李*经济损失168444.29元的80%即134755.43元，共同赔偿被害人李*经济损失15640.49元的90%即14076.44元。在执行上述附带民事判决过程中，湖北省随县人民法院于2011年12月26日扣划了被告人廖*的父亲廖*的银行存款37376.65元，用于赔偿被害人李*、李*的经济损失。

认定上述事实的证据有：（1）被害人李*、李*的陈述；（2）证人罗*、杨*的证言；（3）随州正义司法鉴定中心司法鉴定意见书；（4）书证：同案犯王*、冯*被判处刑罚的湖北省随县人民法院（2010）随县刑*字第42号刑事附带民事判决书；被告人廖*原因犯盗窃罪被随州市曾都区人民法院判处刑罚的（2008）曾刑*字第46号刑事判决书；《劳动教养决定书》、《行政处罚决定书》、随县公安局扣押物品、文件清单；冯*对同案犯廖*等人的辨认笔录；随县*执行局出具《执行情况说明》的证明。（5）同案犯王*、冯*的供述与辩解；（6）被告人廖*的供述与辩解。

盗窃事实

1、2012年12月10日凌晨2时许，被告人廖*伙同徐*、张*（均另案处理）以及被称作“老土”、“小*”的人，来到随州市*造公司，意图盗窃摩托车。五人事先分工由廖*、张*负责动手盗窃，由徐*负责将盗窃的摩托车骑走，“老土”、“小*”负责在公司大门外放哨。廖*、徐*、张*在该公司车棚内盗窃摩托车时，被公司职工发现。当徐*骑着盗窃的望江WJ125型摩托车从该公司车棚处行至西门时，被当场抓获。廖*及张*闻讯将在该公司车棚内盗窃的另一辆豪爵HJ110摩托车丢弃在职工宿舍楼楼梯口处，翻墙逃离。同时“老土”、“小*”也逃离。经随州市*格认证中心价格鉴定，涉案的望江WJ125-8A型摩托车在认证基准日价值人民币900元，豪爵HJ110型摩托车在认证基准日价值人民币4000元。

2-3、2013年7月15日凌晨4时许，被告人廖*伙同孙*（另案处理）骑着一辆黑色平板摩托车，携带液压剪，欲盗窃摩托车。两人来到随州市经济开发区光明小区，在用液压剪破坏一辆大阳110型摩托车车锁时，摩托车报警器报警，响声惊动该小区住户杨*，杨*前去查问，两人骑着黑色平板摩托车逃离。随后，廖*同孙*又来到随州*城办事处熊家村还建小区，在盗窃一辆蓝色豪爵钻豹125型摩托车时，摩托车报警器报警，响声惊动车主胡*，被告人廖*被当场抓获，孙*逃走后于当日被随州市公安局经济开发区分局民警抓获。经随州市*格认证中心价格鉴定，涉案的豪爵HJ125K-2摩托车在认证基准日价值人民币3300元，大阳D110-15摩托车在认证基准日价值人民币500元。

认定上述事实的证据有：（1）被害人胡*、万*、李*的陈述；（2）证人杨*、王*、王*、葛*、李*甲、胡*、靳*、王*、吕*、魏*的证言；（3）随州市*证中心价格认证结论书；（4）书证：公安机关《扣押物品、文件清单》、《发还物品清单》、《涉案财物入库保管登记表》、《被盗车辆信息表》；（5）同案人孙华丽、徐*的供述与辩解；（6）被告人廖*的供述与辩解。

原审法院根据上述事实和证据，认定被告人廖*故意伤害罪，判处有期徒刑五年；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金一万元。被告人廖*对湖北省随县人民法院（2010）随县刑初字第42号刑事附带民事判决书确定的民事赔偿部分，与同案人王*、冯*承担连带赔偿责任。

二审请求情况

上诉人廖*上诉称：1、上诉人在共同故意伤害案中起次要作用，应认定从犯。2、在盗窃摩托车犯罪中属未遂。请求二审法院考虑上诉人认罪态度好，已赔偿部分经济损失及法定从轻情节，对上诉人减轻处罚。其辩护人龚*提出的辩护意见是：上诉人在共同故意伤害案中属从犯，其亲属赔偿了被害人的经济损失，并已取得被害人的谅解，且盗窃犯罪属未遂。请求二审法院考虑上诉人的法定及酌定量刑情节，依法对上诉人从轻处罚。

本院查明

经审理查明，上诉人廖*受邀约参与故意伤害他人身体，并致一人重伤、一人轻伤及伙同他人盗窃摩托车的事实清楚，证据确实、充分。原判所采信的证据均经庭审出示并质证，二审核实，其来源合法有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。

本院认为

本案在审理过程中，经本院主持调解，上诉人的亲属自愿再赔偿被害人经济损失30000元（已履行），并取得了被害人的谅解。

本院认为，上诉人廖*受邀约参与报复伤害他人，致一人重伤、一人轻伤的后果，其行为已构成故意伤害罪；上诉人廖*伙同他人盗窃摩托车，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人廖*在故意伤害共同犯罪中，系受邀约参与，且起次要作用，属从犯，依法应从轻处罚。鉴于上诉人廖*的亲属自愿赔偿被害人的部分经济损失，并取得了被害人的谅解，酌情对上诉人廖*从轻处罚。上诉人廖*在共同盗窃摩托车犯罪中，因被他人发现而未得逞，是犯罪未遂，依法可从轻处罚。上诉人廖*及其辩护人提出“从犯、犯罪未遂、取得被害人谅解”的辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

维持湖北省随县人民法院（2014）鄂随县刑初字第00028号刑事判决第一项中对上诉人廖*的定罪部分；

撤销湖北省随县人民法院（2014）鄂随县刑初字第00028号刑事判决第一项中对上诉人廖*的量刑部分及第二项；

上诉人廖*故意伤害罪，判处有期徒刑三年四个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金一万元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月15日起至2017年1月14日止）。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年八月二十二日