陆*、许**盗窃二审刑事裁定书

审理经过

广西壮*人民法院审理靖西县人民检察院指控原审被告人许*、陆*犯盗窃罪一案，于二〇一五年七月十五日作出（2015）靖刑初字第135号刑事判决。原审被告人陆*不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。广西壮族自治区百色市人民检察院指派检察员罗*、代春银出庭履行职务。上诉人陆*、原审被告人许*到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：被告人许*、陆*均系吸毒人员，为筹集毒资，两人实施了以下行为：

一、2015年3月3日17时许，被告人许*窜到靖西县新靖镇城中路“统E网吧”，将廖*放在电脑桌上的一个手提包内的580元、一部小米手机盗走。经靖西*证中心鉴定，被盗小米手机价值1799元。

认定以上事实的证据有：被害人廖*陈述，现场勘验笔录、现场方位图和现场照片，现场指认笔录和指认现场照片，视频截图，手机质量保证单，靖西*证中心（2015）46号鉴定结论及鉴定结论意见书，被告人许*供述及户籍证明等。

二、被告人许*、陆*共谋后于2015年3月8日18时许，窜到靖西县新靖镇中山路“迅捷手机通讯店”，将李*放在店内柜台抽屉里的1900元现金盗走。

认定以上事实的证据有：被害人李*陈述，现场勘验笔录、现场方位图、现场照片，现场指认笔录、指认现场照片和指认赃物照片，视频截图，被告人许*、陆*供述及户籍证明等。

三、2015年3月12日18时许，被告人陆*窜到靖西县*联通公司营业点，将黄*放在门前的一部优狐牌电动车盗走。经靖西*证中心鉴定，被盗电动车价值2465元。破案后，被盗电动车已发还被害人。

认定以上事实的证据有；被害人黄*陈述，现场勘验笔录、现场方位图、现场照片，现场指认笔录、指认现场照片和指认赃物照片，视频截图，扣押笔录、扣押清单和发还物品清单，购车收据和服务卡，靖西*证中心（2015）47号鉴定结论及鉴定结论意见书，靖西县公安局新靖派出所关于抓获被告人许*、陆*的经过。被告人陆*供述及户籍证明等证据证实，证据来源合法，内容客观真实，证据间能相互印证，被告人亦无异议，足以认定。

另查明，被告人许*曾因犯盗窃罪于2012年4月6日被广东省*民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民2000元；于2012年7月15日刑满释放。

本案综合证据有：

1、抓获经过。证实靖西县公安局新靖派出所于2015年3月12日18时14分接到黄*报警后在县城往禄峒方向八公里处将被告人许*、陆*抓获。

2、广东省*民法院（2012）中二法刑二初字第229号刑事判决书和释放通知书。证实被告人许*曾因犯盗窃罪于2012年4月6日被广东省*民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元；于2012年7月15日刑满释放。

3、人体尿样毒品检测报告。证实被告人许*、陆*近期有吸食或注射海洛因类毒品。

一审法院认为

原判认为，被告人许*、陆*以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中被告人许*盗窃数额为4279元，被告人陆*盗窃数额为4365元，各作案两次，均属数额较大，其行为均已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人许*、陆*共谋犯罪，分工配合，都起主要作用，均为主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人许*在被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；两被告人为吸毒而盗窃，酌情从重处罚。被告人许*、陆*当庭认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条、第五十二条、第五十三条及《最*法院、最高人民检察院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人许*犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元；二、被告人陆*犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元。

二审请求情况

陆*上诉提出原判对其量刑过重，请二审法院重新判决。

广西壮族自治区百色市人民检察院出庭检察员认为，一审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人陆*的上诉理由不成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。

本院查明

经审理查明，原判认定上诉人陆*犯盗窃罪的犯罪事实，有经开庭宣读、出示、质证的被害人的陈述，现场勘验笔录、现场方位图和现场照片，现场指认笔录和指认现场照片，指认赃物照片，视频截图，手机质量保证单，价格鉴定意见书，扣押笔录、扣押清单、发还物品清单，购车收据、服务卡，广东省中山市第二人民法院（2012）中二法刑二初字第229号刑事判决书和释放通知书，靖西县公安局新靖派出所关于抓获被告人许*、陆*的经过，人体尿样毒品检测报告，户籍证明，许*的供述等。上述证据已在一审判决书中列述，确实、充分，足以认定，本院依法予以确认。

本院认为

对于陆*提出的上诉理由。本院认为，陆*盗窃数额共计4365元，数额较大，依法应判处三年以下有期徒刑，并处罚金。陆*为吸毒而盗窃，酌情从重处罚。陆*归案后如实供述罪行，可以从轻处罚。一审法院根据陆*的犯罪数额，有从轻处罚情节和有酌定从重处罚情节，对其判决有期徒刑八个月，并处罚金2000元，不存在对其量刑过重的情形，陆*提出的上诉理由不成立，本院不予采纳。

本院认为，上诉人陆*、原审被告人许*以非法占有为目的，单独或者合伙秘密窃取他人财物，其中陆*作案两起，盗窃数额共计4365元。许*作案两起，盗窃数额共计4279元。二人盗窃数额均为较大，二人的行为均已构成盗窃罪。在共同盗窃犯罪中，陆*、许*共谋犯罪，分工负责，均起主要作用，均为主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。许*曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。陆*、许*为吸毒而盗窃，酌情从重处罚。陆*、许*归案后如实供述罪行，可以从轻处罚。一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律除漏用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款外，其余均正确。对原判漏用的法律条款，本院予以补正。量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年九月八日