张**、古*等盗窃案二审刑事判决书

审理经过

武威**民法院审理武威市凉州区人民检察院指控原审被告人张**、古*、方*、彭**、彭**、邓**盗窃罪一案，于2014年3月26日作出（2014）武凉刑初字第90号刑事判决。宣判后，原审被告人张**不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武威市人民检察院指派检察员陈*出庭履行职务，原审被告人古*、方*、彭**、彭**、邓*均表示对原判认定的事实、证据及量刑均无异议，请求不再参加庭审，合议庭予以准许，上诉人张**到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定，2013年8月15日至8月17日，被告人张*甲伙同古*、方*、彭**、彭**、邓*事先预谋、分工，时分时合，利用事先在武威市凉州区＊＊街＊＊巷、＊＊街＊＊的巷子、＊＊街＊＊巷租用的平房，由古*、彭**、邓*在街上以色相引诱被害人杨*、李*、王**、蒋*、朱*到事先租用的平房内按摩，在被害人脱掉外衣裤按摩之际，被告人张*甲、方*、彭**在外望风、放哨，趁被害人不备，窜入按摩房内，窃得被害人物品后打骚扰电话让按摩女子逃离现场，共计作案5起，窃得现金人民币10250元，康佳手机四部。经武威市**证中心价格鉴定结论书认定，康佳手机四部价值4877元。盗窃现金、手机总价值为15127元。破案后追回部分赃款9600元及赃物手机4部，已发还被害人。分述如下：

1、2013年8月15日，被告人彭*甲以按摩为由将被害人王**骗到武威市凉州区＊＊街＊＊巷内平房中，其他被告人在外望风放哨，彭*甲窃得王**随身携带的现金8600元。赃款追回已发还被害人。

2、2013年8月15日，被告人彭**以按摩为由将被害人蒋*骗到武威市凉州区＊＊街＊＊巷内平房中，其他被告人在外望风放哨，被告人方*窃得蒋*随身携带的现金500元。破案后，被告人彭**、彭**、古*三人积极赔偿被害人损失500元。赃款追回已发还被害人。

3、2013年8月17日，被告人邓*以按摩为由将被害人朱*骗到武威市凉州区＊＊巷子内平房里，彭**、张**、方*等人在外望风放哨，彭**趁被害人不备，窃得朱*随身携带的现金200元。

4、2013年8月17日，被告人古*以按摩为由将被害人杨*骗到在武威市凉州区＊＊街＊＊巷内平房里，其他被告人在外望风放哨，被告人张*甲窃得杨*随身携带的现金450元。

5、2013年8月18日，被告人古*以按摩为由将被害人李*骗到武威市凉州区＊＊巷子内一平房里，其他被告人在外望风放哨，趁被害人不备，张*甲窃得被害人随身携带的现金500元，康佳手机四部。经武威市**证中心价格鉴定结论书认定：手机四部价值4877元。赃物手机4部、赃款500元已追回发还被害人。

上述事实，由公诉机关当庭出示并质证的下列证据予以证实：

1、被害人王**的报案材料和陈述，证明2013年8月15日17时30分左右，在＊＊巷的一个破旧平房里，一个女子以按摩为名，偷了我的8600多元钱。

2、辨认笔录及照片，证明2013年8月19日，经王*甲对12张不同女性照片辨认，确认出4号（彭**）是作案人。

3、被告人彭*乙指认现场笔录及照片，证明凉州区＊＊街＊＊巷吴**的出租屋是彭*甲、方*盗窃作案现场。

4、领条一张，证明被害人王*乙从凉州区公安局领到现金8600元。

5、被害人蒋*的报案材料和陈述，证明2013年8月15日11时30分许，我在凉州区盘旋路坐车，一个女的问我玩不玩，60元一次。我就跟着她向北进了第三医院住院部的巷子里，在一个楼房边上有一排平房，到第三间房子，她骑在我身上给我按摩、拍打，过了大约2分钟，她接了个电话，说要去汽车站接个人就跑了，我起来穿上衣服后发现自己在裤子口袋里的500元钱不见了。

6、被害人蒋*的辨认笔录，证明2013年9月12日，经蒋*对12张不同女性照片辨认，确认出10号（彭**）是作案人。经蒋*对视频截图辨认，着黑色衣服男子是蒋*本人，穿浅色衣服女子是诱骗盗窃其现金的人。

7、退赔证明材料，证明彭*乙主动提出从他扣押的银行卡中取款2000元、古*主动提出从其扣押的银行卡中取款3900元、彭*甲主动提出从其扣押的银行卡中取款10200元退赔给被害人。被害人蒋军某被盗现金500元，王*甲领被盗现金8600元，李*领到现金500元。

8、被害人朱*报案材料及陈述、辨认笔录，证明2013年8月17日上午11时30分左右，在凉州区＊＊市场西门，一女子叫我去按摩，收费50元。她就领我到＊＊巷子一间平房内，她让我躺在床上，紧接着给我把裤子脱了放在刚进门的沙发上，就开始按摩了，正在按摩时她接了个电话说是有事就出去了，我等了一会儿不见人，就打算穿着裤子离开，发现裤兜里装的200元钱不见了。出门还看见一个男的边盯着我边打电话，我就觉得他们是合伙骗钱的。

9、被害人朱*的辨认笔录，证明2013年8月17日经朱*对12张不同女性照片辨认，确认9号（邓*）就是在＊＊巷出租屋内对其实施盗窃的人。

10、彭**、邓*指认现场笔录及照片，证明＊＊巷子内张*乙的出租屋，是朱*现金被盗案的作案现场。

11、被害人杨*报案材料陈述，证明2013年8月17日12时许，在＊＊巷子的平房里，一个外地女子以按摩为名带我进来，按了不到四分钟，进来一个男的拿起我的裤子，把我钱包里的450元钱偷走。

12、被害人杨*的辨认笔录，证明2013年8月17日，经杨*对12张不同女性照片、12张不同男性照片辨认，确认3号（古*）、4号（张**）是对其实施抢劫的人。

13、被害人李*报案材料及陈述，证明2013年8月18日17时许，在＊＊巷子一房子里，一个外地口音的女的以按摩为名，盗窃我的四部康佳手机，还有500多元钱。

14、被害人李*的辨认笔录，证明2013年8月23日，经李*对12张不同女性辨认，确认8号（古*）是盗窃作案人；经李*对12张不同男性照片辨认，确认7号（方*）是盗窃作案人。经李*对20部不同型号的手机辨认，确认3、7、11、14号手机是其丢失的四部手机。

15、领条，证明2013年10月28日被害人李*领取被盗的500元和四部康佳手机。

16、凉州区价格鉴定结论书，证明2013年9月12日经凉州**证中心鉴定，4部（康佳）手机价值4877元。

17、广东省深圳市福田区人民法院（1997）深福法刑字第462号刑事判决书、监狱释放证明，证明1997年12月25日，张*甲因犯抢劫罪，判处有期徒刑十四年，于2013年5月6日刑满释放。

18、冯**的辨认笔录，证明冯**（另案起诉）在辨认过程中辨认出参与色诱盗窃的人中有张**、方*、彭**、古*、彭**、邓*。

19、唐**的辨认笔录，证明唐**（另案起诉）在辨认过程中辨认出参与色诱的人中有巴*（张**）、方*、彭**。

20、马**的辨认笔录，证明马**（另案起诉）在辨认过程中辨认出参与色诱盗窃的人中有张**、方*、彭**、古*、彭**、邓*。

21、彭**的辨认笔录，证明彭**辨认出张**、方*、古*、彭*甲四人是参与作案的被告人。

22、邓*的辨认笔录，邓*辨认出古*、彭**、方*、张**四人是作案被告人。

23、王**的辨认笔录，证明王**（另案起诉）辨认出古*是做色诱盗窃的被告人，张**、彭**、方*、邓*、彭*甲是与古*一伙的。

24、被告人张**的供述和辩解，证明2013年8月15日我和方*、小邓、小古、小彭及小彭的弟弟一起来到武威，这几个人里面我只认识方*，我是来武威找老乡“黑仔”的。庭审中，被告人张**对起诉书指控的第四、第五起作案事实供认不讳，其它作案未参与。

25、被告人古*庭审供述，证明其和被告人张**参与了起诉书指控的第四、第五起盗窃。其它作案未参与。

26、被告人方*的供述和辩解，证明公安机关抓获我的时候，查获扣押的粉红色“康佳”手机是张**的。庭审中，被告人方*对起诉书第二起犯罪事实供认不讳。其它作案未参与。

27、被告人彭*甲庭审中供述和辩解，证明2013年8月14日，我和彭*乙、方*、三桃、邓*、还有张*甲一起来到武威找工作。找的工作就是给男性客人按摩，我和方*是男女朋友关系。8月15日早上我和方*、张*甲、古*、彭*乙、邓*6个人，从宾馆出来到凉州三院附近的地方，我们商量好三个女的在街上拉客，三个男的负责观察我们拉客的情况和观察周围的情况。我在11时左右的时候拉上一个40多岁的男人进去之后，他突然不想按了，就出来。8月15日下午17时30分的时候，我在＊＊市场东门对面附近拉了一个男人进去一个向*的巷子按摩，他没进去。房子是张*甲和方*其中一个租的。庭审中，被告人彭*甲对起诉书第二起犯罪事实供认不讳。其它作案未参与。

28、被告人彭**的供述和辩解，证明在湖南老家听几个湖南老乡说武威这边色诱盗窃很好赚钱。我就和老婆邓*、姐**某甲、方*、张**、古*到武威。到武威后我们住在鹏泰宾馆，我们有三处作案的平房，第一处是在寺庙旁边的巷子里，是方*找的地方；第二处是在＊＊市场东面对面的一个巷子里，房子是方*、张**租的，也是我们三个人布置的；第三处是凉州三院南侧巷子里的平房，是方*和张**布置的。第一次我老婆把拉来的客人带回罗什寺附近的出租屋，客人脱了裤子衣服扔到布帘子外的沙发上，方*悄悄进去偷了200元，成功后迅速离开。我给我老婆打电话说：“钱已到手，快走”。我老婆借故离开了，方*把200元给了我。方*进去盗窃的时候，我和张**在外面看着有没有人。第二次和第三次我老婆拉的客人，方*分别给了我50元和100元，第四次是2013年8月18日邓*在再就业市场东大门口，把谈好的客人带到＊＊巷出租屋后，我和张**跟在外面，张**进去把客人衣服里的1400元偷走，成功后快速离开出租屋，在外面把1400元给了我，我打电话让邓*快走。

我和邓*一组，方*和彭*甲一组，张**和古*一组，我们作案时把客人带到房间后，以做“按摩”为名义，让他们把衣服、裤子脱掉扔在旁边的沙发上，女的给人做按摩时把一道布帘子拉上，男的再悄悄进去把钱偷上后出来给女的打电话，她明白钱偷上了，然后再找个机会跑掉。每组人作案时候，其他的人就在附近帮忙放哨，互相有个照应，我们偷的钱就是谁偷的就是谁的。

29、被告人邓*的供述和辩解，证明2013年8月15日我和彭**、张**、古*、还有方*来到武威。8月15日我们住到了鹏泰宾馆，之后张**带着我们去了菜市场那儿和寺院旁边的房子开始色诱拉客偷钱了。8月16日下午4时，我和彭*乙打车到那个市场附近，我找到了一个三十多岁的中年男子，我问他要不要按摩，他问我多少钱，我说40元，他跟着我到市场附近的一个平房里，那个男的把衣服、裤子脱了以后扔在沙发上，大约过了五分钟，我老公给我打电话让我脱身，我便走了，这次我们获取了150块钱。8月17日我们六个人在罗什寺那边拉客，我拉到一个40多岁的男人，我老公偷了200元钱，8月18日以同样的方式偷到1000元钱。

我们提前商量了由我、三桃、彭**主要负责在街上引诱人，其余三个男的，彭**、军哥、巴*负责放哨、进去偷钱等。具体分工不固定，我领进去人，我老公彭**就去偷，其余两人放哨或者支援，同时其余两个人会带电话通知另外两个女的，让她们先不要引诱人进来。

8月15日21时20分左右，方*在银行存的8300元是偷来的，哪偷的不知道。8月18日晚上，我在宾馆张**的房间，看见张**从口袋里掏出三部康佳手机，这三部手机应该就是那天在＊＊旁边的巷子里偷的。

2013年8月17日11是30分许，我看到古*领进去一个40多岁的中年男子，之后张*甲也进去，过了几分钟古*出来了，之后那个中年男子也出来了，巴*跟着那个人也出来了。

30、证人颐丽梅的证言，证明颐丽梅系鹏泰小宾馆的服务员，2013年8月16日21时许，张**、方*、彭**、彭**、邓*登记了三个标间入住。8月18日中午12时许，彭**背着一个黑色挎包进了我们宾馆。

31、吴**证言、辨认笔录，证明2013年8月23日，经吴**辨认，11号张**就是租赁自己房屋的人。

2013年8月15日14时左右，我在和平街40号的房子里来了一个外地人，他问我有没有房子出租，我说是＊＊巷有房屋出租300元，他就立马给我交了300元以一个月为准，只知道他说他是卖家电的。

32、证人张**的证言及辨认笔录，证明2013年8月15日18时30分许，有个外地人租赁位于＊＊巷东口往里走大概70米，再向被拐的出租屋，经辨认，租房的外地人是方*。

33、凉州区公安局在张*甲处扣押的物品，苹果黑色智能手机一部；诺基亚黑色红边直板智能手机一部（标志KONKA）；黑色CHANGHNG直板手机一部；诺基亚黑色白边直板智能手机一部（标志KONKA）；黑边眼镜一副。

34、凉州区公安局在方*、彭*甲处扣押的物品，红色康佳E5680直板手机一部。在鹏泰小宾馆方*、彭*甲所住209房间电视机柜子上，由鹏泰小宾馆老板陈**见证，扣押到红色康佳E5680直板手机一部，方*、彭*甲拒绝签字。

35、视听资料（14张光碟）证明，六被告人共同作案的过程。

36、被告人户籍信息，证明被告人张*甲生于1973年12月24日；方*生于1972年6月22日；古*生于1988年6月6日；彭*甲生于1983年1月8日；邓*生于1988年7月29日；彭*乙生于1985年1月21日。

上述证据，经当庭质证，各证据来源合法，能够相互印证，原审法院均予确认。

一审法院认为

原审法院认为，被告人张**、古*、方*、彭**、彭**、邓*以非法占有为目的，秘密盗窃他人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪，应予刑罚。公诉机关指控罪名成立。被告人张**曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚；被告人彭**所持“第1起作案因男子中途不想按摩，未盗窃”的辩解，由庭审质证的被害人王**的报案材料和陈述、彭**等人在公安机关的退赃事实、被告人邓*供述2013年8月15日下午方*银行存款6300元的事实，能相互印证，足以证明被告人彭**伙同方*盗窃王**现金的事实，故其辩解理由不予支持。各被告人只对部分犯罪事实予以承认，而对事前通谋，分工合作，相互配合作案的事实均辩解不知情，经由庭审质证的被告人彭**、彭**、邓*在公安机关的供述能相互印证，足以证明六被告人事前通谋，以色诱为手段，分工合作，相互配合盗窃被害人财物的事实。六被告人形成团伙作案，属共同犯罪，应以被盗财物的总额定罪量刑。故辩护人所持“被告人的行为不构成共同犯罪。是否参与其它犯罪，证据不足。不能以本案盗窃总额定罪量刑”之辩护意见，不予采纳。鉴于被告人均能自愿认罪，彭**、彭**、古*、方*、邓*已退赔部分赃款，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十五条第一款之规定，判决如下：一、被告人张**犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金5000元；二、被告人古*犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金4000元；三、被告人方*犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金4000元；四、被告人彭**犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金4000元；五、被告人彭**犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元；六、被告人邓*犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元。

宣判后，上诉人张*甲以“六被告人各自实施了盗窃行为，对其按盗窃总额处刑不当；案发后已全部退赃、量刑偏重”为由提出上诉。

经审理查明，二审认定的事实与一审认定的事实一致。认定上述事实的证据均已在一、二审开庭审理时当庭出示、宣读，并经法庭质证、认证属实，本院均予确认。二审采信的证据和一审一致。

本院认为

本院认为，上诉人张**及原审被告人古*、方*、彭**、彭**、邓*以非法占有为目的，秘密盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应予刑罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，审判程序合法。上诉人张**所持“六被告人各自实施了盗窃行为，对其按盗窃总额处刑不当”之上诉理由，经查，六被告人在实施盗窃行为时，事前预谋，事中配合，形成团伙作案，属共同犯罪，在共同犯罪中各被告人相互配合，互为主从，均应以被盗财物的总额定罪量刑，故对此上诉理由不予支持。所持“案发后已全部退赃、量刑偏重”之上诉理由，经查，案发后，本案所涉赃款赃物已全部退赔，一审在对原审各被告人量刑时均考虑了该情节，予以了酌情从轻处罚，唯对上诉人未认定该退赔情节不当，应予纠正，对上诉人亦可认定退赔情节酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第六十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持凉州区人民法院（2014）武凉刑初字第90号刑事判决第二、三、四、五、六项主文及第一项关于上诉人张**的定罪部分。

二、撤销凉州区人民法院（2014）武凉刑初字第90号刑事判决第一项关于上诉人张**的处刑部分。

三、上诉人张*甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金5000元。

（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月20日起至2014年10月19日止）。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一四年六月十八日