廖**诈骗、合同诈骗二审刑事裁定书

审理经过

防城*人民法院审理防城港市防城区人民检察院指控原审被告人廖*犯诈骗罪、合同诈骗罪一案，于2015年3月12日作出（2015）防上刑初字第49号刑事判决，原审被告人廖*不服，提出上诉。本院受理后于2015年4月9日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。防城港市人民检察院指派代检察员王*出庭执行职务，被告人廖*到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定，1、2012年2月份，被告人廖*向被害人陈*、廖*夫妇吹嘘自己熟悉防城区老干部局领导、能在该单位购买到便宜的商品房，陈*及其家人信以为真并要求廖*帮忙购买一套。至2012年6月，廖*以预交购房款为由前后三次向陈*索要购房款共计8.5万元。后陈*及其家人多次打电话联系廖*询问购房事宜，廖*均以忙为由拒绝与陈*夫妇见面。当廖*、陈*夫妇怀疑被骗要求廖*退还房款时，廖*拒不还款并断绝与陈*夫妇的联系。

2、2013年3月15日，被告人廖*和颜*甲以乙方的名义与南宁市*限责任公司签订《土地转承包及林木转让合同书》，从中获得防城区那良镇北仑村王关组3256亩山地及林木资产的承包经营权。合同约定，乙方须在2013年6月30日之前分四期全部支付190万元承包金给南宁市*限责任公司，否则山狼公司在逾期30日后有权解除合同。但之后廖*、颜*甲一直未支付任何承包金。2014年1月23日，廖*隐瞒其未支付承包金给山狼公司的事实，抛开颜*甲私自与被害人郭*、颜*丙签订《承包采伐桉木协议书》，将王关组3700亩桉木资产转承包给郭*、颜*丙，骗取合同定金10万元并挥霍一空，后郭*、颜*丙发现被骗之后找廖*退还合同定金，廖*关闭通信工具并离家外出以逃避追款。

3、2013年7月2日，被告人廖*在没有合法使用权及经营权情况下与何*签订《桉树林承包砍伐合同书》，将防城区那良镇高林村桉木林承包给何*砍伐，骗取何*的合同定金5万元。之后，其又以办理《林木采伐许可证》为由骗取何*办证定金2.5万元。何*发现被骗后，多次联系廖*返还定金，但廖*都以各种理由推诿并关闭手机逃避。

2014年4月15日被告人廖*退还被害人郭*、颜某丙2万元。

原判认定上述事实，采纳了受案登记表，被害人陈*、颜*、郭*、何*的陈述，证人潘*、黄*、颜*、颜*、慕*、苏*、黄*乙的证言，搜查笔录及扣押清单，《山地转承包及林木转让合同书》、《承包采伐桉木协议书》，《承包砍伐桉木补充协议》，收款收据，中国农业银行卡交易流水清单，防城区老干局证明，《桉树树林承包砍伐合同书》，《那良镇北仑村王关组黄山延期承包合同书》，《那良镇北仑村王关组林地承包合同书》，《荒山承包转让合同》，防城区林业局证明，采伐许可证，退款收条，抓获经过，被告人廖*的供述和辩解及户籍证明等证据证实。

一审法院认为

原判认为，被告人廖*以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人廖*还以非法占有为目的，在签订合同过程中，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人合同保证金，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。被告人廖*归案后如实供述犯罪事实，庭审中又自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人廖*退出合同诈骗的部分赃款，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，第六十七条第三款，第六十九条之规定，判决：一、被告人廖*犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金一万五千元；数罪并罚，总和刑期七年六个月，罚金人民币二万五千元，决定执行有期徒刑六年，罚金人民币二万五千元；二、追缴被告人廖*的违法所得人民币二十四万元，返还被害人。

二审请求情况

被告人廖*上诉提出，其骗取郭*、颜某丙合同定金10万元应构成诈骗罪，而不构成合同诈骗罪，且过后已退还2万元。原判认定其构成诈骗罪和合同诈骗罪，实行数罪并罚错误，要求减轻处罚。

出庭执行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，建议本院驳回上诉，维持原判。

本院查明

二审经审理查明，原判认定上诉人廖*虚构事实骗取陈*夫妇购房款8.5万元；利用合同骗取郭*、颜*丙定金10万元、骗取何*的定金7.5万元的事实清楚，所采纳的证据均经一审庭审举证、质证，并经本院审查核实，可以作为定案的依据；二审期间，上诉人没有提交新的证据，本院对原判认定的事实和证据予以确认。

本院认为

本院认为，上诉人廖*以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；上诉人廖*还以非法占有为目的，在签订合同过程中，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人合同保证金，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。原判定性准确。上诉人廖*在没有履行合同能力下，虚构事实，隐瞒真相，与郭*、颜*签订《承包采伐桉木协议书》，收取郭*、颜*合同定金10万元，并挥霍一空，在郭*、颜*要求退还合同定金时，上诉人廖*关闭通信工具并离家外出以逃避追款。其行为符合合同诈骗罪的构成要件，应以合同诈骗罪对其定罪量刑。上诉人廖*一人犯数罪，依法实行数罪并罚。原判根据上诉人廖*的犯罪事实、性质、情节及其归案后认罪态度，对上诉人廖*从轻处罚，量刑适当。上诉人廖*的上诉意见不成立，本院不予采纳。出庭检察员建议驳回上诉、维持原判的意见成立，本院予以采纳。原判认定事实及适用法律正确、量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年六月四日