晋清全与李*变更抚养关系纠纷案二审民事判决书

审理经过

上诉人晋*全因与被上诉人李*变更抚养关系纠纷一案，晋*全于2014年11月3日向河南**民法院提起诉讼，请求判令：1、婚生子晋某某由晋*全抚养，李*承担抚养费；2、李*补偿晋*全2013年1月份至今的抚养费17600元。河南**民法院于2014年12月15日作出（2014）淇民初字第994号民事判决，李*不服，向本院提起上诉。本院于2015年2月28日作出（2015）鹤民终字第108号民事裁定，裁定：撤销河南**民法院（2014）淇民初字第994号民事判决，发回河南**民法院重审。重审立案后，晋*全请求判令：1、晋某某由晋*全抚养，李*每月按固定收入3300元的25%即825元给付抚养费；2、李*给付晋某某2013年1月份至2014年12月底的学费、医疗费、生活费的一半即14698.35元。河南**民法院于2015年6月1日作出（2015）淇民初字第269号民事判决，晋*全不服，向本院提起上诉。本院于2015年6月18日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月9日公开开庭审理了本案。上诉人晋*全及其委托代理人邵**，被上诉人李*及其委托代理人赵**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

一审法院查明

河南省淇县人民法院一审认定：2012年8月，晋**、李*经河南省淇县人民法院调解离婚，（2012）淇民初字第1124号民事调解书载明：婚生子晋某某由晋**、李*轮流抚养，一周一轮，晋某某的教育费、医疗费等由晋**、李*均摊等内容。后双方按约履行，2013年1月份，双方因抚养孩子问题产生矛盾，晋**认为李*对晋某某照顾不周，晋某某随李*生活不利于其健康成长，晋某某随晋**生活至今。

一审法院认为

河南省淇县人民法院一审认为：离婚后子女无论由父或母直接抚养，仍是双方的子女。晋**、李*离婚时对子女抚养问题达成一致意见，即晋某某由双方轮流抚养，双方应按法院调解书履行，晋**要求变更为晋某某随其生活的诉讼请求，理由不足，不予支持；结合晋**、李*的抚养能力、案件具体情况及有利于子女健康成长原则，晋某某仍由晋**、李*轮流抚养为宜，考虑双方约定轮流期限太短，不利于子女学习和生活，轮流期限以一年为宜；晋**主张李*给付其2013年1月至2014年12月晋某某的抚养费14698.35元，未能提供相应证据证明系李*拒不履行调解书约定抚养义务，不予支持；李*主张晋某某随李*生活，理由不足，不予支持。

河南省淇县人民法院一审判决：一、晋某某自2015年5月20日起由晋**、李*轮流抚养，从晋**处轮起，轮流期限为一年，双方互不付子女抚养费；二、晋某某随晋**、李*生活期间，对方享有探望晋某某的权利；三、驳回晋**的其他诉讼请求。案件受理费100元，晋**、李*各负担50元。

上诉人诉称

上诉人晋*全上诉称：1、一审认定事实错误，程序违法，明显偏袒李*。2012年8月，晋*全与李*协议离婚时，考虑晋某某仅4岁，为使其不受父母离婚的影响才同意轮流抚养。事实证明，李*离婚后根本不把孩子放在心上，随意将孩子带到单位或寄放在同事家里；孩子生病亦不告知，电话也联系不通。从2013年1月起，晋某某一直由晋*全单独抚养，晋某某的学费、医疗费、生活费均由晋*全一人承担，孩子的生活起居、日常教育辅导均由晋*全单独完成。晋*全没有阻止李*看望孩子，是李*对孩子不关心、不管不问。晋某某与晋*全已共同生活三年，生活环境稳定；且已上小学，晋*全家距离学校很近，又有其爷爷、奶奶专门接送、照顾；晋*全又能辅导孩子。总之，孩子不宜经常变换环境，况且李*已再婚，又不具有晋*全的优越条件，经常变动环境会对孩子心理、生理产生影响。请求判令晋某某由晋*全直接抚养，李*支付抚养费。2、晋*全主张李*支付晋某某2013年1月至2014年12月的各项费用14698.35元，包括晋*全单独承担的孩子的学费4064元、医疗费7132.7元及生活费19200元（以上共计30396.7元）的一半，有票据为证，且与离婚当初约定的“费用均摊”不冲突，李*应该给付。三年来李*对孩子不管不问，一审判决不公。3、晋*全提供李*的个人工资及奖金的流水账系信用社打印，虽未加盖公章，应予采信。李*如不认可，应该让其举证证明其真实的收入情况。4、一审剥夺了晋*全的辩论权，不让晋*全陈述意见，偏袒李*；晋某某已随晋*全共同生活多年，李*已怀孕临产，判决轮流抚养，违背法律精神，不利于孩子健康成长，应予改判。综上，请求：撤销一审判决，改判支持晋*全的一审诉讼请求，并由李*承担一、二审诉讼费用。

被上诉人辩称

被上诉人李*答辩称：1、晋清全陈述的单独抚养孩子状态不应归责于李*，其陈述不客观、不真实。从一审李*提交的妇联、淇**中的证明及谈话笔录，证明是晋清全设置障碍、制造矛盾，致使李*不能直接抚养孩子，并非李*怠于履行抚养义务，而是李*的抚养权受到损害。2、孩子对母亲比较依赖，经私下交流晋某某也愿意随李*共同生活，且李*有单独的房产，有固定住所，晋某某随李*共同生活更有利于孩子健康成长。3、晋清全诚信有问题，原来轮流抚养时就阻止李*抚养孩子，且其性格不适合带孩子。李*是学教育的，有能力照顾孩子，且不需要晋清全支付抚养费。李*在抚养晋某某期间，同意晋清全看望孩子，节假日也允许晋清全接走孩子共同生活。综上，请求驳回晋清全的上诉请求。

二审中，双方当事人均未提交新证据。

经审查一审中的有效证据，并充分听取当事人的陈述及诉辩意见，对河南省淇县人民法院一审查明的案件事实本院予以确认。

本院认为

本院认为：（一）关于晋某某应由谁直接抚养的问题。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第一款“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女”、第二款“离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务”的规定，晋**与李*虽然离婚，但双方对婚生子晋某某仍具有抚养和教育的权利和义务。鉴于晋**、李*在离婚时对子女抚养问题达成“双方轮流抚养”的一致意见，且父方与母方抚养子女的条件基本相同，双方均要求子女与其共同生活，原审结合双方的抚养能力、抚养条件及有利于子女健康成长的原则，判令晋**、李*每年轮流抚养晋某某，并无不当。晋**要求变更为由其单独直接抚养晋某某的上诉请求，理由不足，本院不予支持。（二）关于父方或母方的探视权问题。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十八条第一款“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务”、第二款“行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决”的规定，晋**、李*在直接抚养孩子期间，对方在不影响孩子生活、学习的前提下，可在双休日或者节假日期间每月探望孩子三至四天，原审未明确探视期限及时段，应予纠正。（三）关于晋**主张2013年1月至2014年12月期间晋某某的14698.35元的抚育费问题。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十七条“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决”及《最**法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》7第一款“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定”、第二款“有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十”的规定，结合在2013年1月至2014年12月期间，晋某某实际由晋**单独直接抚养的事实，参照李*关于实际收入的陈述及城镇居民消费支出的水平，本院酌定该期间李*应支付晋某某抚育费10000元，超出部分，本院不予支持。晋**该项上诉请求，部分成立，本院予以部分支持。至于晋**关于程序违法，剥夺其陈述、辩论权的上诉主张，无证据支持，本院不予采信。

综上，晋**的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。原审认定事实清楚，适用法律部分错误，应予纠正。经合议庭评议，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十六条、第三十七条、第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持河南省淇县人民法院（2015）淇民初字第269号民事判决第一项（即：晋**、李*之子晋某某自2015年5月20日起由晋**、李*轮流抚养，从晋**处轮起，轮流期限为一年，双方互不付子女抚养费）；

二、变更河南省淇县人民法院（2015）淇民初字第269号民事判决第二项（即：晋某某随晋**、李*生活期间，对方享有探望晋某某的权利）为：晋**、李*在直接抚养晋某某期间，不直接抚养方在不影响孩子正常生活、学习的前提下，可在双休日或者节假日期间，每月探望孩子三至四天；

三、撤销河南省淇县人民法院（2015）淇民初字第269号民事判决第三项（即：驳回晋清全的其他诉讼请求）；

四、李*于本判决生效后十日内支付晋清全2013年1月至2014年12月期间晋某某的抚育费10000元；

五、驳回晋清全的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费100元，由晋清全负担；二审案件受理费100元，由晋清全负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年七月十三日