谢**受贿刑事判决书

审理经过

湖南省**人民法院审理益阳市赫山区人民检察院起诉指控被告人谢*清犯受贿罪一案，于**一三年十一月十四日作出（2013）赫刑初字第189号刑事判决。谢*清不服，向本院提出上诉。本院于**一三年十二月二十三立案受理，于**一四年二月十一日通知检察机关阅卷，于**一四年三月二十七日依法组成合议庭公开开庭进行审理。益阳市人民检察院指派代理检察员高*出庭履行职务，上诉人谢*清及其辩护人肖**、徐**均到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定，2011年1月至2012年3月，被告人谢*清多次到南京市因公出差，湘中**公司的股东鲁某某、周*、郭**、吴某某明知谢*清系公费出差的情况下，为变相给予谢*清好处，多次支付谢*清的住宿费，谢*清接受后，再持发票到所在单位国电**限公司报销，谢*清变相收取好处费12216元。案发后，谢*清被侦查机关传唤到案。

上述事实有证人郭**、周*、鲁某某、吴某某、陈**的证言，被告人谢*清的供述，国电**限公司差旅费用制度、票据、发票、谢*清的任职文件、简历、户籍资料、到案经过说明等证据予以证实。

一审法院认为

原判认为，被告人谢*清身为国家工作人员，利用职务便利，收受他人财物，为他人谋取利益，其行为构成受贿罪。根据谢*清的犯罪情节和悔罪表象，对其适用缓刑在其所居住社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（三）项，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，以被告人谢*清犯受贿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。

二审请求情况

上诉人谢*清提出，原判认定的受贿事实不存在，而是他与郭**等人的人情往来；根据公司财务制度，具有业务往来的单位支付了费用的，他也可以在公司报销一半，郭**等人支付的费用是8164元，不是原判认定的12216元。如果构成犯罪，因该笔系谢*清主动交代，应认定自首。上诉人谢*清的辩护人亦持相同辩护观点。

本院查明

经审理查明，2011年1月至2012年3月，上诉人谢*清代表国电益**限公司多次到江苏南京、常熟等地出差，负责海进江煤炭运输调运工作。郭*清、周*、鲁某某、吴某某为感谢谢*清在承揽运输业务中给予的帮助和继续得到谢的关照，明知谢*清系公费出差的情况下，多次为谢支付住宿费用，让谢持发票回益阳电厂报销，从而变相给予谢*清好处，共计12216元。根据益阳电厂财务制度规定，谢*清在没有发票的情况下，可获取出差补助8100元。案发后，谢*清被检察机关传唤到案。

另查明，上述犯罪事实的线索已由郭*清于2012年5月11日向检察机关交代。谢*清受贿案于2012年6月3日由益阳市人民检察院交办，同年6月4日被带离调查，同年6月6日立案。

认定上述事实的证据有：

（1）上诉人谢*清供称，水运煤一直没有启动招投标程序，是由他和孙**定的。从2011年开始，周*、鲁某某与他在南京出差的时候，替他支付过住宿费用，他在服务台要了他住的房间的发票，到单位报销了，大概有一、二万元左右。鲁某某为他结算住宿费是想与他搞好关系，实际上是在变相的送钱给他。经他辨认，鲁某某等人为他支付的住宿费用共计12216元。

（2）证人鲁某某的证言，证明2010年下半年，他们（吴某某、郭**、周*、鲁某某）承接了国电**限公司海进江煤炭运输业务。2011年1月至2012年3月，他与谢*清一起到南京出差的时候，谢*清的住宿费是由他出的，大概有3万余元，发票开的缴款单位是国电**限公司，都给了谢*清。他们是为了要得到谢*清的照顾，与谢搞好关系，继续做海进江煤炭业务才为谢支付费用的。给谢支付买单的事，他们没有特意商量，但都知道，费用都报销了，其他三人都认可。

（3）证人周*的证言，证明从2011年1月起至2012年3月最后一批海运煤业务结束，谢*清在南京、常熟等地的住宿费基本是他和鲁某某出的，大部分是鲁某某出的。他们没有要发票，谢*清会拿自己住房的发票。之所以出住宿费，是为了融洽关系，有利于业务的开展，他与郭**、鲁某某、吴某某形成了默契，由他们承担业务单位工作人员在南京、常熟等地的食宿费用。

（4）证人郭**的证言，证明谢*清因公出差在南京的吃、住和还有与其他单位的接洽的费用都是他们出的，然后谢拿发票回电厂报销了。他与周*、鲁某某、吴某某曾商量过，谢*清帮他们搞到了电厂的运输业务，一定要表示感谢和巴结谢*清，与谢处理好关系。在南京那边的工作由周*和鲁某某负责，所有开支只要经他们四人认可就行了，没有做账。

（5）证人吴某某的证言，证明大概2011年3月开始，谢*清出差在南京的费用大部分都是由他们（他与鲁某某、周*、郭**）支付的，具体由鲁某某负责，支付完后将发票给谢回单位报销。鲁某某再回来跟其他三人报数，周*列出费用清单给他们四人过目，大家认可就行了。他们替谢*清支付费用是想和谢搞好关系。

（6）证人陈**的证言，证明他是益阳电厂总会计师。电厂员工出差实行实报实销，如果出差费用是由业务单位或个人支付，则不能再拿票到电厂报销。《国电**限公司工作人员差旅费制度》第5条第2项“出差人员由接待单位免费接待或住亲友家，无住宿发票的，按照表一标准的50%予以住宿补助”的规定，该项规定是指出差人员由接待单位或亲友接待的，不需要由出差人员支付住宿费的情况下，因出差人员没有支付住宿费也就没有住宿发票，报账的时候，出差人员只需填写差旅费报销单，不用粘贴住宿发票，按规定标准的50%的金额进行报销。

（7）《国电益阳**公司工作人员差旅费制度》证明，国电益阳**公司工作人员出差住宿费用实行限额凭票报销，中层及高级技术职称人员省会城市标准为200元每天。出差人员由接待单位免费接待或住亲友家，无住宿发票的，按照标准的50%予以住宿费补助。

（8）谢*清于2011年全年至2012年3月在南京、常熟等地出差用于报销的住宿发票、差旅费报销单证明，经谢*清、鲁某某辨认，鲁某某为谢*清支付住宿费12216元，以及谢*清在南京等地的出差情况。

（9）谢*清的户籍证明、简历及任职文件，证明谢*清的身份、工作职责情况。

（10）到案情况说明，证明谢*清受贿一案系由益阳市人民检察院在侦查郭某清行贿一案中发现，谢被检察机关带离调查的基本情况。

以上证据均经庭审举证、质证，本院予以确认。

本院认为

本院认为，上诉人谢*清身为国家工作人员，利用职务便利，收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为构成受贿罪。关于谢*清上诉提出他接受鲁某某等人支付住宿费的行为不是受贿，而是他与郭**等人的人情往来的意见，经查，谢*清明知鲁某某、周*等人有求于他，为他支付住宿费用，让他持发票回单位报销，变相给予好处，谢*清仍予以接受，双方已形成受贿、行贿的合意，该上诉意见，本院不予采纳。关于谢*清上诉提出构成自首的意见，经查，谢*清被传唤后，虽主动向检察机关交代该笔受贿事实，但该笔受贿事实的线索在其交代前已被司法机关掌握，该情形不符合自首的成立条件。关于谢*清上诉提出根据公司财务制度，具有业务往来的单位支付了费用的，他也可以在公司报销一半，原判认定受贿数额错误的意见，经查，国电益阳**公司工作人员出差实行实报实销制度，出差人员由接待单位免费接待或住亲友家，无住宿发票的，能按照出差标准的50%予以住宿费补助，谢*清出差住宿费用已由鲁某某等人支付，谢*清仍持发票报销的行为不符合无住宿发票申领住宿费补助的情形，而是基于受贿的故意，实现受贿目的的行为，故原判认定谢*清受贿12216元正确。但由于谢*清不凭鲁某某等人支付的发票仍可申领到8100元的补助，对这8100元对谢*清可认定为犯罪未遂。综合全案情况，对谢*清的犯罪行为可认定为犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的情形。

综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第二十三条、第三十七条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持益阳市赫山区人民法院（2013）赫刑初字第189号刑事判决中对上诉人谢**的定罪部分，撤销对上诉人谢**的量刑部分。

二、上诉人谢*清犯受贿罪，免予刑事处罚。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年一月二十八日