全某犯贪污、受贿、徇私舞弊不移交刑事案件一审刑事判决书

审理经过

佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉（2014）1918号起诉书指控被告人全*犯贪污罪、受贿罪、徇私舞弊不移交刑事案件罪，于2014年7月4日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市南海区人民检察院指派检察员王*出庭支持公诉，被告人全*及其辩护人叶**到庭参加诉讼。本案因公诉机关补充侦查而延期审理，现已审理终结。

一审请求情况

公诉机关指控，被告人全*利用职务上的便利，伙同他人骗取公款占为己有；非法收受他人财物，为他人谋取利益；还在查处贩卖国家保护野生动物单位及个人的过程中，徇私舞弊，对依法应当移交司法机关追究刑事责任的案件不移交。具体案件事实如下：

一、贪污事实

1、2011年至2013年期间，时任佛山**林渔业局副局长的被告人全*与时任该局林业科科长的孔*某（另案处理）商量通过虚开发票、虚大发票金额的形式回单位报销套取公款用于个人使用。其后，孔*某利用职务之便，通过佛山广之旅旅行社有限公司钟*某虚构支出会议费用来虚开发票，通过西岸林场场长官松*在采购苗木时虚大发票金额等手段，共套取公款318431.4元，由被告人全*和孔*某共同分占，用于个人使用。

2、2013年中秋节前，时任南海**业局副局长的被告人全*与该局林业科科长陈**通过上述手段套取公款用于个人使用。陈**利用职务之便，于同年11月、12月先后两次通过佛山广之旅旅行社有限公司钟*某虚构支出会议费用的方法，由钟*某以佛山广之旅名义开出发票两张。陈**将上述发票拿回单位经全*审批后报销套取公款。陈**将其中的现金3万元交给全*用于个人使用。

二、受贿事实和徇私舞弊不移交刑事案件事实

1、2011年至2013年期间，时任南海**业局副局长的被告人全*分管林业科，负责审批每年划拨到西岸林场的苗木费财政资金。全*利用职务之便，多次收受西岸林场场长官松*送的现金和加油卡，共价值25000元。

2、2012年至2013年期间，时任南海**业局副局长的被告人全*负责主管省政府规划的生态景观林带南海段的建设项目。全*利用职务之便，多次收受向该建设项目供应苗木的景宜绿化种植有限公司负责人梁**（另案处理）送的现金，共计25000元。

3、2013年4月7日13时许，佛山**林业科科长李**（另案处理）联合时任南海**局林业科科长的陈**（另案处理）、南海**局林业科工作人员刘**（另作处理）、南**农林渔业局林业执法科科长黄**等人一起去到位于南海区桂城街道平洲的清桂园明智居茶艺馆（以下简称清桂园）进行执法检查，当场查获巨蜥1只（死体）、穿山甲1只（死体）、大**（俗称“蛤蚧”，活体）54只、夜鹭13只、黑水鸡22只、绿翅鸭（俗称“野水鸭”）3只。执法人员对现场进行了现场勘查、询问、登记保存及拍照，随后通知佛山市野生动物救护中心到现场接收查获的动物。当日，陈**回单位后向区局主管副局长被告人全*汇报了执法过程和查获的野生动物种类及数量。其后，清桂园的实际经营者陈就某多处找关系，请求从轻处罚。后李**和潘**到南**农林渔业局与陈**、刘**商量如何对陈就某作出处理。陈**等人由于他人的说情，在明知该案已经达到移交公安机关立案查处标准的情况下，仍然决定对陈就某降格为行政处罚。陈**将商议的结果向全*汇报，全*由于有他人的说情遂同意降格处理。后刘**重新伪造了现场勘查、询问笔录及《先行登记保存证据通知单》，不将巨蜥、穿山甲、大**列入清单，仅将其中的夜鹭、黑水鸡、绿翅鸭三种动物送佛山市林业局鉴定，并用上述虚假材料进行层级报批手续。南**农林渔业局于同月17日对陈就某作出了罚款2万元及没收实物的行政处罚决定。事后，全*收受了陈就某委托他人所送的现金2万元。

经补充鉴定，扣押照片中扣押的动物为巨蜥、穿山甲、大壁虎，其中巨蜥为国家一级重点保护野生动物，穿山甲、大壁虎为国家二级重点保护野生动物。

就上述指控，公诉机关向法庭出示了相关在案证据予以证实，并认为被告人全*的行为已分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第三百八十五条第一款、第四百零二条之规定，应当以贪污罪、受贿罪、徇私舞弊不移交刑事案件罪追究其刑事责任；全*一人犯数罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款之规定处罚；全*犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行，是自首，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定处罚。

被告人全*对公诉机关的指控无异议。

辩护人辩称，一、在贪污罪部分，被告人全某只应对其分得的部分承担刑事责任，或者对全额承担次要责任；二、陈就某送给全某2万元是全某徇私舞弊不移交刑事案件犯罪中的一部分，应当择一重罪追究刑事责任；三、全某有自首情节，请求在量刑时充分考虑。

本院查明

经审理查明，公诉机关指控被告人全*贪污、受贿、徇私舞弊不移交刑事案件的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。

另查明，1、佛山市南海区人民检察院收到群众匿名举报，南海**业局被告人全*等人在行政执法过程中存在渎职问题。2014年1月15日晚，全*在接到其单位电话后，主动到佛山市南海区人民检察院接受调查，如实交代了自己贪污、受贿和徇私舞弊不移交刑事案件的犯罪事实。2、案发后，佛山市南海区人民检察院对全*的办公室进行了搜查，扣押了现金6万元，另全*的亲属代其退出了违法所得17万元。

关于辩护人提出的在贪污罪部分，被告人全某只应对其分得的部分承担刑事责任，或者对全额承担次要责任的辩护意见。经查，因全某与孔*某、陈*某属于共同贪污，故贪污数额不能只按其个人实际分得的赃款数额来认定，另外虽然套取公款的行为主要是孔*某、陈*某实施的，但全某事前参与了商议，甚至是授意，事后亦分占赃款，故不应对全额承担次要责任，辩护人的该点辩护意见理据不足，不予采纳。

关于辩护人提出的陈就某送给被告人全某2万元是全某徇私舞弊不移交刑事案件犯罪中的一部分，应当择一重罪追究刑事责任的辩护意见。经查，《最**法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第三条规定，国家机关工作人员实施渎职犯罪并收受贿赂，同时构成受贿罪的，除刑法另有规定外，以渎职犯罪和受贿罪数罪并罚。本案中，全某实施了徇私舞弊不移交刑事案件的犯罪行为，事后收受了陈就某委托他人所送的2万元，根据上述规定，对全某的行为应以徇私舞弊不移交刑事案件罪和受贿罪数罪并罚，辩护人的该点辩护意见理据不足，不予采纳。

本院认为

本院认为，被告人全*身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同他人共同骗取公款348431.4元；利用职务上的便利，非法收受他人财物合共7万元，为他人谋取利益；在行政执法过程中，徇私舞弊，对依法应当移交司法机关追究刑事责任的不移交，情节严重，其行为已分别构成贪污罪、受贿罪、徇私舞弊不移交刑事案件罪。公诉机关所控罪名成立。被告人犯罪后自动投案，如实供述了自己的罪行，是自首，且案发后退出了绝大部分违法所得，就贪污罪行和受贿罪行依法减轻处罚，就徇私舞弊不移交刑事案件罪行依法从轻处罚，采纳辩护人的相关辩护意见。被告人在判决宣告前一人犯数罪，依法实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）、（二）项、第二款、第四百零二条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第六十四条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告人全*犯贪污罪，判处有期徒刑六年；犯受贿罪，判处有期徒刑二年；犯徇私舞弊不移交刑事案件罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑七年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月15日起至2021年1月14日止）。

二、佛山市南海区人民检察院扣押的6万元和被告人全*退出的违法所得17万元，予以没收，上缴国库。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省**民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

裁判日期

二〇一四年十二月十六日