夏*、江*等犯开设赌场罪一审刑事判决书

审理经过

舟山市普陀区人民检察院以舟普检公诉刑诉（2015）140号起诉书指控被告人夏*、江*、冯*犯开设赌场罪，于2015年4月21日向本院提起公诉。本院组成合议庭，二次公开开庭审理了本案。舟山市普陀区人民检察院指派代理检察员胡**、顾**出庭支持公诉，被告人夏*、江*、冯*及辩护人邵**、郑*、竺雷兴到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审请求情况

公诉机关指控：被告人夏*、江*、冯*合谋在普陀区东港街道和津广场酷歌ktv二楼乾诚游艺中心内利用捕鱼机开设赌场，并约定被告人夏*占股50%、被告人江*占股35%、被告人冯*占股15%。被告人夏*提供游戏机设备和营业执照，被告人江*负责租赁场地、支付日常开支及雇佣张*、王*为工作人员，被告人冯*负责赌场的日常经营和管理。2014年11月中旬至12月2日，乾诚游艺中心提供具有赌博功能的捕鱼机给赌博人员进行赌博，共计非法获利人民币35880元，其中11月18日、11月19日、11月20日各非法获利人民币3030元、23200元、9650元。2014年12月6日、2015年1月28日，被告人夏*、冯*分别向公安机关投案。

被告人夏*及辩护人提出被告人夏*仅提供游戏机设备和营业执照，没有与被告人江*、冯*合谋开设赌场的故意，也没有参与赌场经营和管理，故被告人夏*的行为不构成开设赌场罪的辩解及辩护意见；辩护人提出起诉书指控被告人夏*伙同他人开设赌场非法获利35880元，应从中扣除经营成本再计算违法所得，本案违法所得应远低于30000元，不应认定为情节严重的辩护意见。

被告人江*对起诉书指控事实无异议。

被告人冯*对起诉书指控事实无异议；辩护人提出被告人冯*具有自首情节并系从犯的辩护意见。

本院查明

经审理查明：被告人夏*、江*合谋在普陀区东港街道和津广场酷歌ktv二楼开设乾诚游艺中心，利用捕鱼机开设赌场，并约定被告人夏*占股50%、被告人江*占股50%，被告人夏*提供游戏机设备和营业执照，被告人江*负责租赁场地、支付日常开支及雇佣张*、王*为工作人员。后被告人江*找来被告人冯*负责赌场的日常经营管理，并约定将其所有的50%股份拆分，自己占股35%，被告人冯*占股15%。2014年11月中旬至12月2日，乾诚游艺中心提供具有赌博功能的捕鱼机给赌博人员进行赌博，共计非法获利人民币35880元，其中11月18日、11月19日、11月20日各非法获利人民币3030元、23200元、9650元。2014年12月6日、2015年1月28日，被告人夏*、冯*分别向公安机关投案。

上述事实，有经庭审举证，并经质证、认证的下列证据证明：

（1）证人张*的证言证明：其系乾**中心的经理，老板是夏*、江*、冯*，分别占股50%、35%、15%。夏*负责提供设备和营业执照，江*负责租赁场地、安排工作人员和支付日常费用，冯*负责日常经营管理。夏*经常到游戏厅（乾**中心）查看，二、三天来一次，一般是下午或者晚上过来，一般先问一下生意的好坏，其次就是提醒其民警来检查时，就说捕鱼机是积分换礼品，不是赌博，实际上捕鱼机是积分换钱的；江*每星期来一次；冯*大多数时间都在办公室。2014年11月15日，也就是游戏厅试营业的前一天晚上，夏*、江*、冯*与其和王*开了会，并进行了分工。开会时夏*强调公安机关来检查时，一定要说捕鱼机是积分退礼品，不是赌博。试营业十来天后，听说上面要来检查，游戏厅就停业了。停业期间，捕鱼机所用的游戏币被冯*联系的广州技术人员改造成电子币，费用是江*出的。2014年11月16日，游戏厅重新开始营业，二、三天后，夏*叫其每天将营业额以短信形式发给他，其同时也发一份给江*。游戏厅收入主要是靠3台捕鱼机，顾客利用捕鱼机进行赌博，先到收银台用现金购买游戏币，收银员用电脑充值后将游戏币交给顾客，顾客用游戏币在捕鱼机上玩，赢的积分多了就可以按退分按钮，捕鱼机会打印一张有条形码的小票，收银员用扫描枪扫描后可以将现金退给顾客。每天的营业额会记录在投库明细表上，明细表上记录的“外场”就是捕鱼机的盈利数额，“营业总额”是总收入。每天的投库单由收银员填写后交给其签字，其再将投库单和营业款交给冯*，冯*进行对账，冯*不在的时候则由其暂管。2014年12月1日下午，夏*打电话给江*说上面要来检查，叫他们把关于营业额的短信都删掉。

（2）证人王*的证言证明：其系乾**中心的捕鱼机收银员，老板是夏*和江*，冯*负责日常经营管理和3台捕鱼机的操作，张*是经理，协助冯*，平时也负责捕鱼机收银。2014年11月15日也就是游戏厅试营业前一晚，夏*、江*、冯*、张*和其一起在办公室开会，进行了分工。夏*嘱咐其派出所来检查时，要说捕鱼机不是赌博的，是彩票换礼品，实际上捕鱼机是可以退钱的。试营业一段时间后，因为上面要检查，游戏厅关门了。在11月16日试营业之前的几天，冯*联系广州的人过来改造3台捕鱼机，改造时夏*也来过现场。11月16日，游戏厅开始正式营业，夏*隔二、三天会过来查看生意情况，有一次曾跟其说过，他关系都弄好的，来检查不要怕，就说不是赌博。赌博人员按100元1万分的比例在收银台充值，然后领取充好分的电子币在捕鱼机上赌博，积分赢多了就可以打印有剩余积分和条形码的彩票，收银员用扫描枪扫描后按积分退现金给赌博人员。每天的盈利情况都记录在投库单上，“外场”是指捕鱼机收入，“营业总额”是指总收益。其每天将钱和做好的账目移交给张*，张*再交给冯*。

（3）证人朱*的证言及辨认笔录证明：其系乾**中心的维修人员，负责普通游戏机的修理和3台捕鱼机键盘故障维修等工作，游戏厅的工作人员有张*、王*、“四眼”和邵*、史*。游戏厅内有3台捕鱼机是赌博用的，客人用钱买游戏币，赢到积分后可以去收银员那里退，具体怎么退的其不清楚。

（4）证人邵*、史*的证言及邵*的辨认笔录证明：乾诚游艺中心的老板是夏*、江*、冯*，夏*是法人代表，冯*管理游戏厅的经营，张*是经理，王*负责捕鱼机收银，邵*、史*是普通游戏机的收银员。游戏厅内的3台捕鱼机都可以退积分换钱，具有赌博性质。每天的营业额会写在投库明细表上，“外场”表示当天捕鱼机的盈利，“营业总额”就是当天营利和开销抵消后的纯收入。夏*来游戏厅次数多一些，江*来过几次，他们过来时都会去捕鱼机那边看看。

（5）行政处罚决定书和证人邱*、缪**、李*、缪**的证言及缪**、邱*的辨认笔录证明：该四人均系赌博人员，乾诚游艺中心内有赌博性质的捕鱼机，四人均在捕鱼机上赌博过，游戏厅的收银员是张*和另外1个男的，还有2个女的。赌博人员在捕鱼机上赌博多数是输钱的。游戏厅是2014年11月15、16日开业的。

（6）检查笔录、照片、证据保全清单及监控视频证明：2014年12月2日，普陀区**浦派出所民警接群众举报，举报称在普陀区东港街道和津广场酷歌ktv二楼乾诚游艺中心内有人利用捕鱼机赌博，民警对该游戏厅进行了检查，在现场发现3台捕鱼机，有2名男子在玩。收银台有3名男子，张*自称经理，王*自称收银员，朱*自称维修员。经询问，现场3台捕鱼机以退币换钱，具有赌博性质。民警将现场人员传唤至派出所，并对捕鱼机主板、收银电脑主机、电子积分币、条码纸及3张投库明细表等证据予以保全。2014年12月3日凌晨，民警保全了该游戏厅视频监控硬盘录像机，对录像机内的监控进行检查并刻录成光盘，监控视频表明，2014年11月21日至12月2日期间，该游戏厅3台捕鱼机每天都有人在玩，人数多时有十几人，还有众多人员围观。

（7）物证捕鱼机主板、电子积分币、感应器、条码扫描枪、投库明细表证明：乾诚游艺中心开设赌场用到电子积分币、感应器、条码扫描枪等工具。2014年11月18日、19日、20日投库明细表记载“外场”金额分别为3030元、23200元、9650元，“外场”总金额即捕鱼机收入共计35880元。

（8）经营许可证证明：乾诚游艺中心法人代表系夏*，经营范围为电子游戏机19台，电子游艺机44台，发证时间为2014年10月16日。

（9）舟山市公安局普陀区分局电子游戏设备认定意见书证明：乾诚游艺中心内的海洋之星ⅱ捕鱼机2台、海乐无穷捕鱼机1台不是文化部门指定目录合法准入机型，具有以小搏大功能，游戏机本身并无押分、上分功能（无押分、上分按钮），但管理者违规操作，以电子游戏币充值后，直接在游戏机上投币上分，并以退出的单据扫描刷分后累计积分，与玩家进行现金兑换，上述电子游戏设备具有赌博功能。

（10）被告人江*供述称：夏*与其合谋在普陀区东港街道和津广场酷歌ktv二楼乾诚游艺中心内利用捕鱼机开设赌场，并约定被告人夏*占股50%、其占股50%，被告人夏*提供游戏机设备和营业执照，其负责租赁场地、支付日常开支及雇佣张*、王*为工作人员。其通过朋友介绍认识了冯*，因冯*开过游戏厅，其让冯*帮忙经营管理和保管财物，并定期将营业款带到宁波给其。同时其与冯*约定将其所有的赌场50%股份拆分，其占股35%，冯*占股15%。夏*提过他黑白两道都能摆平，公安、文化部门都有关系。游戏厅试营业前一晚，其与夏*、冯*、张*、王*一起开会，夏*强调，有人来检查就说捕鱼机是积分换礼品的。实际上捕鱼机是退钱的，是赌博性质的。张*、王*负责捕鱼机收银，邵*、史*负责普通游戏机收银。夏*平时一两天就会去游戏厅一次，问问生意情况，去捕鱼机那里转转看看。其一个星期来一次。2014年10月26日左右，夏*说省厅要来检查，游戏厅就关闭了半个月。期间夏*带冯*去其他游戏厅查看，后找人对捕鱼机进行了改造。11月15、16日，游戏厅正式开始营业，夏*让张*将每天的营业额以短信形式发给夏*和自己。12月1日，夏*让张*将短信内容删除，并且以后不要发了。营业期间游艺中心一共赚了5、6万元。

（11）被告人冯某供述称：乾*游艺中心开在和津广场酷歌ktv二楼，游戏厅里有3台捕鱼机和几十台普通的游戏机，法人代表是夏*。老板是夏*、江*和其，分别占50%、35%、15%的股份。夏*负责提供设备和营业执照，江*负责租场地、安排工作人员及支付日常费用，其是江*找来负责管理游戏厅运营、捕鱼机操作和财务的。游戏厅的工作人员有张*、王*、史*、邵*、“小*”。张*在其不在游戏厅时负责管理，平时负责捕鱼机收银；王*只负责捕鱼机收银；史*、邵*负责普通游戏机收银；“小*”负责普通游戏机维修。其跟江*、夏*提出来捕鱼机是赌博用的，公安和文化部门没有关系开不起来，夏*说黑白两道关系都能摆平的。游戏厅开业之前，其和夏*、江*、张*、王*5个人开了小会，夏*说有人来检查就说捕鱼机是彩票换礼品的，实际上捕鱼机是换钱的，是赌博的。平时夏*经常会来游戏厅，问问生意情况，去捕鱼机那里看看，每次都会跟工作人员说，碰到警察来检查不要慌，就说捕鱼机是退彩票换礼品的，不是赌博。游戏厅试营业期间，捕鱼机是投游戏币的，后来因为检查，关门了一段时间。期间，夏*带其到东港、平阳浦等地的游戏厅看过，别人都是用电子积分币的，夏*就说要改造，之后就由江*出钱，其联系广东那边的人过来改造了捕鱼机。2014年11月15、16日，游戏厅正式开业。赌博人员先交钱到收银台给电子积分币充入积分，然后在捕鱼机上玩，如果输完了就结束，如果有剩余就可以按退分按钮，捕鱼机会退出一张彩票，拿到收银台扫描后就可以换钱。游戏厅主要是靠捕鱼机赌博赚钱，每天营业额是通过投库明细表算的，这些数据都是当天的收银员写好，张*签字后交给其，其电脑核对之后没有问题再签字。营业款由其保管，去宁波时交给江*，有时候江*自己会来拿。张*每天会把营业额发给3个老板，在游戏厅被查前一天，夏*提出短信不要发了，怕被公安抓住留下证据。

（12）户籍信息证明：夏*、江*、冯*均年满十八周岁，具有完全刑事责任能力。

（13）案发经过、抓获经过、到案经过证明：2014年12月6日、2015年1月28日，夏*、冯*至公安机关投案；2015年1月1日，江*被公安机关抓获。

（14）刑事判决书及执行通知书、票据证明：被告人江*因犯非法持有枪支罪，于1998年7月16日被宁波**民法院判处拘役五个月。被告人冯*因犯开设赌场罪于2012年12月27日被宁波**民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元，缓刑考验期限自2013年1月7日至2016年1月6日，被告人冯*已缴纳罚金人民币三万元。

（15）情况说明证明：张*因犯罪情节显著轻微，不认为是犯罪，已撤销刑事立案，之后将对做出治安处罚。

关于被告人夏*及辩护人提出的被告人夏*的行为不构成开设赌场罪的辩解及辩护意见，因有证人张*、王*等人的证言及被告人江*、冯*的供述等证据可以互相印证，形成完整证据链，足以证明被告人夏*开设赌场的犯罪事实，故该辩解及辩护意见不予采纳；关于辩护人提出应从起诉书指控的非法获利35880元中扣除经营成本再计算违法所得，本案不应认定为情节严重的辩护意见，因本案中的所谓经营成本属于犯罪成本，不应予以扣除，故该辩护意见不予采纳。

关于辩护人提出被告人冯*具有自首情节并系从犯的辩护意见，因被告人冯*投案后并未立即如实供述犯罪事实，至公安机关对其进行第5次讯问时才如实交代，不符合法律关于自首的规定，不应认定其具有自首情节；被告人冯*在赌场中占有15%股份，并负责经营管理，系开设赌场犯罪的积极参与者，不应认定其为从犯，故上述辩护意见不予采纳。

本院认为

本院认为，被告人夏*、江*、冯*以营利为目的，伙同他人开设赌场，抽头获利达人民币35880元，属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人冯*在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人夏*、冯*自动投案，被告人江*、冯*认罪态度较好，可以酌情从轻处罚，辩护人提出的上述辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：

裁判结果

一、撤销宁波市北仑区人民法院（2012）甬仑刑初字第1012号刑事判决书对被告人冯*宣告的缓刑。

二、被告人冯某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；与前罪所判处的有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元实行并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万五千元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年一月二十八日起至二0一九年七月二十七日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。

三、被告人夏*犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年十二月六日起至二0一七年十二月五日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。

四、被告人江*犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年一月一日起至二0一七年十二月三十一日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。

五、追缴被告人夏*、江*、冯*违法所得人民币三万五千八百八十元；犯罪工具硬盘录像机、电脑主机、捕鱼机主板及钥匙、电子积分币、感应器、条码扫描枪、条码纸、投库明细表予以没收。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省**民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。

裁判日期

二〇一五年七月八日