江苏苏**有限公司与无锡中**有限公司合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人江苏苏**有限公司（以下简称苏**公司）因与被上诉人无锡中**有限公司（以下简称中电公司）合作协议纠纷一案，不服无锡**业开发区人民法院（2014）新硕商初字第0354号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

一审原告诉称

苏**公司一审诉称：其与中**司于2009年7月1日签订了关于参加江**力公司（以下简称省电力公司）互感器招标、生产的合作协议，约定：中**司出资300万元，苏**公司董事长刘**出资200万元，合计500万元作为参加省电力公司互感器招投标以及后期生产的专用资金；中**司负责技术，双方协商选择互感器生产；无论谁生产，产生利润分成比例为第一年中**司65%、苏**公司35%，以后每年中**司递减5%，苏**公司递增5%。合作协议签订后，以中**司的名义参加了省电力公司招投标，中标后双方协商由中**司组织生产。后其多次要求中**司结算分配利润，中**司以省电力公司未予结算为由，合作利润一直没有分配。现双方合作期限届满，双方因隙不能自行结算、分配利润，故诉至法院要求依照合作协议约定分配合作期间的利润暂计100万元（以最终确定的利润金额为准）。

一审被告辩称

中**司一审辩称：苏**公司所述事实不符合实际情况。双方于2009年7月1日签订了合作协议，但实际上并未履行该合作协议，苏**公司要求分配合作利润无事实依据。请求法院驳回其诉讼请求。

一审法院查明

原审法院审理查明：2009年7月1日，中**司与苏**公司签订《合作协议》1份，约定：1、针对省电力公司互感器招标项目，为共同经营苏**公司关于省电力公司互感器招标及生产事宜，在省电力公司授意下，中**司与苏**公司签订本协议；2、中**司出资300万元，苏**公司法定代表人刘**个人出资200万元并汇入中**司账户，后中**司将500万元汇入苏**公司名下设立的专用账户，此款作为参加省电力公司互感器招投标及后期生产等的专用资金；3、互感器的组织生产由中**司按有关技术要求核准价格后，双方协商选择生产，即或由苏**公司组织生产，或由中**司组织生产，同等条件下苏**公司有优先选择权；4、产生的利润部分按订单或合同日期当年结算或单批订单结算分成，无论任何一方生产，最后产生的利润均按如下办法分成：第一年中**司为65%、苏**公司为35%，以后每年中**司递减5%，苏**公司递增5%，合作5年期满后，中**司出资部分全额退出；5、双方共营的专用账户须有单位财务印章和双方的法定代表人（或授权委托人）印章控制，专用账户所有资金往来须有双方负责人签字确认并加盖有关印章，任何一方不可单方面动用账户资金；6、协议期限为五年。《合作协议》中还约定了其他的相关事项。

中**司在签订上述《合作协议》前后有多次在省电力公司互感器招标中中标，并实际与省电力公司签订了订货合同。在签订上述《合作协议》后，苏**公司与中**司之间另存在互相买卖、委托生产等法律关系，双方已另行结算。

以上事实，有当事人陈述以及《合作协议》、中标通知书、订货合同、对账单等证据在卷证实。

关于上述《合作协议》履行情况。诉讼中，苏**公司陈述《合作协议》签订后，中**司与苏**公司法定代表人刘**均未按约出资，设立在苏**公司名下的专用账户系双方共管账户，双方为设立江苏苏爱**苏互分公司（以下简称苏爱尔苏互分公司）时由中**司向该账户中打入了500万元，进账后当天又将该500万元返还中**司，后该专用账户未再使用，苏爱尔苏互分公司设立后也未进行经营；但中**司与苏**公司互相派员工到对方公司学习与参与指导生产，且中**司以自己名义参与了省电力公司互感器招标并签订购销合同，中**司并将部分生产产量交由苏**公司生产，双方事实上以中**司的名义履行了上述《合作协议》，苏**公司并提供中**司在2009年7月1日之后与省电力公司交易合同与交易清单予以证明。对此，中**司陈述在中**司向苏**公司名下的专用账户打款500万元后，苏**公司由于自身不愿履行《合作协议》随即将500万元返还了中**司，后由于没有资金基础，双方事实上没有共同经营苏**公司，也未以苏**公司名义参与省电力公司互感器招投标与生产事宜；中**司自身早已与省电力公司合作，在签订上述《合作协议》前后均参与了省电力公司互感器招投标与生产事宜，中**司与苏**公司之间有购销关系，在2014年1月8日双方进行了对账并签订了对账单。

一审法院认为

原审法院认为：苏**公司与中**司签订的《合作协议》真实、合法、有效。但根据双方对《合作协议》履行情况的陈述分析，上述《合作协议》签订后，双方均未按约履行出资、组织生产等义务，《合作协议》事实上未能如约履行。苏**公司以中**司在《合作协议》签订后与省电力公司间有购销关系为由主张双方已实际履行了《合作协议》，并据此要求按约分配利润，该意见不符合《合作协议》中约定的合作模式，苏**公司亦未能提供相关证据证明双方变更了《合作协议》约定、且变更后苏**公司仍具有分配利润的权利。综上，苏**公司要求按约分配合作利润的请求无事实与法律依据，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决驳回苏**公司的诉讼请求。案件受理费减半收取6900元，由苏**公司负担。

上诉人诉称

苏**公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、双方签订了《合作协议》并已实际履行，一审法院认定未履行属于认定事实错误；2、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条与判决主文无关，一审法院适用法律错误；3、一审法院在审理时，限制其对案件事实的陈述，且其申请一审法院调查取证，一审法院未给予任何答复，一审法院程序违法。综上，请求撤销原判，依法改判或发回重审。

被上诉人辩称

中**司答辩称：1、苏**公司既没有按照合作协议约定投资，也没有实际履行合作协议的其他内容，故合作协议并没有实际履行。苏**公司称变更了合作协议的内容，但始终没有提供变更的相应证据，相反，其在一审中提供的证据足以证明双方并没有履行合作协议。2、一审法院在审理案件时不存在程序违法。一审法庭时给予双方当事人充分的发言时间，双方充分陈述了各自的观点。综上。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。

上述一审查明的事实，二审予以确认。

二审中，苏**公司为证明其与中**司存在合作关系，提交如下证据：

1、2011年10月9日，中**司对苏**公司的《感谢信》1份（传真件）。《感谢信》中载明“贵公司与本单位一直有业务合作关系……”。

2、2013年9月9日，中**司与苏**公司签订的《协议书》1份。《协议书》中载明“双方自2010年9月起至2012年3月合作期间，共签订互感制造购销合同和供货合同……”。

中**司的质证意见如下：1、苏**公司当庭提出的2份证据已经过了举证期限且不属于新证据；2、《感谢信》是传真件，真实性不予认可；3、《协议书》的真实性没有异议，但协议书中指的合作期间是指购销关系和供货关系的合作期间，该证据其实是证明了双方之间的关系就是单纯的购销和供货关系，双方并未履行合作协议的约定。

本院认为

本案二审争议焦点为：一、双方签订的《合作协议》是否实际履行；二、一审法院适用法律是否正确；三、一审法院审理程序是否违法。

本院认为：关于争议焦**、二，《合作协议》签订后，双方均未按约履行出资、组织生产等义务，故《合作协议》事实上并未履行。苏**公司称《合作协议》已实际履行，但未提供充足证据予以证明，对该意见，本院不予采信。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条之规定判决驳回苏**公司的诉讼请求并无不当。苏**公司称一审法院适用法律错误的意见，本院不予采纳。

关于争议焦**，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项规定“原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。”苏**公司称一审法院在庭审时限制其陈述，经审查，一审庭审并未违反法定程序。苏**公司称一审法院对其调查取证的申请未作出答复，经审查，苏**公司要求调查取证的证据不影响案件实体判决结果，一审法院未严重违反程序。

综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费13800元，由苏**公司承担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年六月一日