陈**犯非法持有、私藏枪支、弹药罪陈*、李*甲犯开设赌场罪二审刑事判决书

审理经过

湖南**民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人陈**犯非法持有枪支罪、原审被告人陈*、李*甲犯开设赌场罪一案，于2015年10月13日作出（2015）浏刑初字第817号刑事判决。宣判后，原审被告人陈**不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

湖南**民法院判决认定：

被告人陈**非法持有枪支的事实

2014年3月，被告人陈**以3000元的价格从“川豆子”（另案处理）处购进一支枪支、三发子弹，次日在浏阳市关口街道詹家岭社区一偏僻处试开一发子弹后，将枪支藏于其所居住的浏阳市华龙大厦1302室主卧室床下。2015年4月23日左右，被告人陈**将手枪及子弹转移至其女友李*乙在浏阳市劳动路香山国际小区碧茗苑2906室的租住房内。2015年5月20日，公安机关从该租住房内搜出手枪一把，弹夹中子弹两发。经长沙市公安局物证鉴定所鉴定，被告人陈**持有的自制仿六四式手枪认定为枪支，2发子弹均为制式64式7.62mm手枪弹。2015年5月20日，被告人陈**被公安机关抓获归案，归案后如实供述了其犯罪事实。公安机关收缴被告人陈**赌资10万元。

一审法院认为

该院认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、户籍证明、现实表现证明、归案经过、证明、刑事判决书、照片、扣押决定书、扣押物品清单、现场照片、收缴物品清单等书证，证人李*乙、谭*的证言，搜查笔录、辨认笔录，鉴定意见，被告人陈**的供述等。

二、被告人陈*开设赌场的事实

2015年4月28日至5月14日期间，陈**通过邓*先后8次向被告人陈*投注“地下六合彩”，投注金额共计约110万元，被告人陈*从中获利约2万元。具体事实如下：

1、2015年4月28日，陈**通过邓*向被告人陈*投注“地下六合彩”10余万元，被告人陈*接受投注后将码单报至申博网站。

2、2015年4月30日，陈**通过邓*向被告人陈*投注“地下六合彩”12余万元，被告人陈*接受投注后将码单报至申博网站。

3、2015年5月2日，陈**通过邓*向被告人陈*投注“地下六合彩”17余万元，被告人陈*接受投注后将码单报至申博网站。

4、2015年5月5日，陈**通过邓*向被告人陈*投注“地下六合彩”15余万元，被告人陈*接受投注后将码单报至申博网站。

5、2015年5月7日，陈**通过邓*向被告人陈*投注“地下六合彩”13余万元，被告人陈*接受投注后将码单报至申博网站。

6、2015年5月10日，陈**通过邓*向被告人陈*投注“地下六合彩”14余万元，被告人陈*接受投注后将码单报至申博网站。

7、2015年5月12日，陈**通过邓*向被告人陈*投注“地下六合彩”11余万元，被告人陈*接受投注后将码单报至申博网站。

8、2015年5月14日，陈**通过邓*向被告人陈*投注“地下六合彩”21余万元，被告人陈*接受投注后将码单报至申博网站。

2015年5月27日，被告人陈*在投案途中被抓获归案，归案后如实供述了其犯罪事实。在一审诉讼过程中，被告人陈*退缴违法所得2万元。

该院认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、户籍证明、现实表现证明、归案经过、扣押决定书、扣押物品清单、收缴物品清单、非税收入缴纳单、手机截图照片、手机短信照片、网上投注照片、银行交易明细、通话详单、情况说明等书证，证人陈**、邓*的证言，搜查笔录、辨认笔录，被告人陈*的供述等。

三、被告人李*甲开设赌场的事实

2015年5月9日至5月19日期间，被告人李*甲先后5次接受陈**的“地下六合彩”投注，投注金额共计约21万，被告人李*甲从中获利约0.2万元。具体事实如下：

1、2015年5月9日，被告人李*甲接受陈**的“地下六合彩”投注2万余元。

2、2015年5月12日，被告人李*甲接受陈**的“地下六合彩”投注2万元。

3、2015年5月14日，被告人李*甲接受陈**的“地下六合彩”投注3万余元。

4、2015年5月16日，被告人李*甲接受陈**的“地下六合彩”投注3万余元。

5、2015年5月19日，被告人李*甲接受陈**的“地下六合彩”投注11万元，出码后陈**获得奖金173000元。

2015年5月20日晚，被告人李*甲在浏阳**小区将108000元奖金支付给陈**后被公安机关现场查获。被告人李*甲归案后如实供述了其犯罪事实。在一审诉讼过程中，被告人李*甲退缴违法所得0.2万元。

该院认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、户籍证明、现实表现证明、归案经过、行政处罚决定书、银行交易明细、通话详单等书证，证人陈**的证言，搜查笔录、辨认笔录，被告人李**的供述等。

经社情民意及监管环境考察，被告人陈*、李*甲所在基层组织均证实被告人陈*、李*甲平时表现较好，对其具有监管、帮教条件。

该院认为，被告人陈**非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪；被告人陈*、李*甲利用“地下六合彩”开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，其中被告人陈*系情节严重。被告人陈**在刑罚执行完毕后五年内又故意犯罪，系累犯，应当从重处罚。被告人陈*在投案途中被抓获归案，应认定为自首，可以从轻处罚。被告人陈**、李*甲归案后均如实供述了自己的罪行，均系坦白，均可以从轻处罚。被告人陈*、李*甲退缴的违法所得予以没收，上缴国库。被告人陈*、李*甲所在基层组织证实对其具有帮教条件，可对被告人陈*、李*甲适用缓刑，同时责令被告人陈*、李*甲接受所在基层矫正组织的管理教育。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百零三条第二款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决：一、被告人陈**犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；被告人陈*犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币五万元；被告人李*甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金人民币一万元。二、被告人陈*退缴违法所得2万元、被告人李*甲退缴违法所得0.2万元，予以没收，上缴国库。

二审请求情况

原审被告人陈**不服，提出上诉称，一审量刑过重，请求二审从轻处罚。

本院查明

经审理查明，浏阳市人民法院判决认定的事实清楚，认定本案事实的相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及其所列证据予以确认。

本院认为

本院认为，上诉人陈**违反枪支管理规定，非法持有非军用枪支1支，其行为已构成非法持有枪支罪；原审被告人陈*、李*甲利用“地下六合彩”组织他人赌博，从中抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人陈**曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人陈**归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审被告人陈*在投案途中被抓获归案，系自首，依法可以从轻处罚。原审被告人李*甲归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审被告人陈*、李*甲所在基层组织证实具有帮教条件，可对陈*、李*甲适用缓刑，同时责令其接受所在基层矫正组织的管理教育。原审被告人陈*、李*甲退缴的违法所得应当予以没收，上缴国库。对于上诉人陈**提出的一审量刑过重，请求二审从轻处罚的上诉理由，经查，陈**非法持有非军用枪支1支，未造成严重社会危害后果，犯罪后有悔罪表现，综合考虑其犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，原判量刑过重，该上诉理由本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百零三条第二款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

一、维持湖南省浏阳市人民法院（2015）浏刑初字第817号刑事判决第二项、第一项对上诉人陈**的定罪部分及原审被告人陈*、李**的定罪量刑；

二、撤销湖南省浏阳市人民法院（2015）浏刑初字第817号刑事判决第一项对上诉人陈**的量刑部分；

三、上诉人陈**犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2015年5月21日起至2016年1月20日止。）

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年十二月十八日