李**犯贪污罪、职务侵占罪一审刑事判决书

审理经过

被告人李**贪污、职务侵占一案，由新乡**民法院指定我院审理，由延津县人民检察院于2014年3月13日以延检刑诉（2014）36号起诉书向本院提起公诉。审理期间，辩护人申请调取新的证据，于2014年4月5日建议法庭延期审理一个月。延津县人民检察院以补充侦查为由，分别于2014年5月3日、7月14日建议本院延期审理，6月1日、8月8日建议恢复审理。2014年8月15日延津县人民检察院变更起诉，指控被告人李**犯职务侵占罪。因案情复杂，2014年11月6日本院报请新乡**民法院批准，延期审理三个月。本院依法组成合议庭，公开开庭进行审理。延津县人民检察院检察员常建党出庭支持公诉。被告人李**及其辩护人张**到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审请求情况

延津县人民检察院指控：

2009年7月份，河南新**任公司改制为民营企业，根据改制相关报告，2010年8月2日，河南新**任公司原股东新**团（国有公司）给付河南新**任公司1198万元人民币。2010年8月3日该笔1198万元资金从河南**账户转入芜湖**账户1197.5万元。2010年8月25日，河南新**任公司转入芜湖新**任公司的1197.5万元资金中的100万元资金，通过芜湖**公司账户打入被告人李**在建行新**行个人账户。被告人李**利用受其哥李*甲（河南新**任公司负责人）委托管理河南新**任公司银行财务手续的职务之便，于2010年8月26日将该笔100万元资金转入其在长江证券股份公司开设的账户用于炒股，至2011年6月2日该笔资金从该炒股账户转出，后该笔100万元李**据为己有。

公诉机关认为，被告人李**利用其受委托管理河南**公司（改制后为民营企业）银行财务手续的职务便利，将该公司资金非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。建议对被告人李**判处有期徒刑6-9年。

一审答辩情况

被告人李**辩称：

1、她一直在中行上班，没有受人委托在河南新**任公司（下称新**公司）从事财务工作，她和新**公司没有一点关系。在2012年以后，因为其哥李*甲出国，她才在新**公司参与财务管理。

2、其哥李*甲注册公司借她384万元，后李*甲安排公司出纳王*甲打给她100万，等于还给她100万，还欠284万。她构不成职务侵占罪。

3、2011年她还代替李*甲给李**退股金100万元，并提供了从其丈夫张**账户上二次分别转款50万元的取款凭条和股权转让合同，予以证明。

辩护人的辩护意见：

本院查明

1、公诉机关没有直接证据证明被告人是新**公司工作人员，公诉机关仅仅靠证人证言和发放一次奖金，不能认定被告人与新**公司之间存在劳动关系。辩护人向法庭提交了中国**分行关于对李**同志违反纪律的处理决定、中国**分行证明、李**安全上岗资格证，以此证实李**在2012年10月份之前在中国**分行上班，2013年7月4日与中国**分行解除劳动合同，进而证明李**在案发时没有在新**公司从事财务工作，不符合职务侵占罪的主体要件。

2、职务侵占罪要求单位工作人员利用职务便利将本单位财物占为己有。涉案的100万元是新飞科技公司法人代表李*甲让会计王*甲转账给李**。李**主观上没有侵占故意，也没有与他人共谋，不能认定被告人构成职务侵占罪。

3、涉案的100万元，实际控制人是李*甲，李**不能实际占有支配。被告人李**没有任何收益，至今认为该100万元是自己家做生意的钱。作为职务侵占罪，应该有危害后果，而本案没有危害后果，没有被害人报案。

经审理查明：

2003年底至2004年初，新**公司成立（股东为河南**集团（国有公司）、新**公司、河南金**限公司、北京黑**有限公司），被告人李**的哥哥李*甲**司法人代表。2009年7月份，新**公司改制为民营企业，根据改制相关报告，2010年8月2日，新**公司原股东河南**集团给付新**公司1198万元人民币。2010年8月3日该笔1198万元资金从新**公司账户转入芜湖新**公司账户1197.5万元。2010年8月25日，李*甲安排新**公司财务人员王*甲将新**公司转入芜湖新**任公司的1197.5万元资金中的100万元资金，通过芜湖新**公司账户打入被告人李**在建行新**行个人账户。被告人李**利用受其哥李*甲委托管理新**公司银行财务手续的职务之便，于2010年8月26日将该笔100万元资金转入其在长江证券股份公司开设的账户用于炒股，至2011年6月2日该笔资金从该炒股账户转出，李**将该笔100万元据为己有。

上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：

（一）涉案的100万元资金的来源及性质。

1、书证：

1）新**公司设立登记申请书、股东会决议、企业法人营业执照、公司变更登记申请书、股权转让协议等，证实在2004年新**团是新**公司的控股公司；2009年7月份，新**公司改制为民营企业；2010年8月2日，新**公司原股东新**团给付新**公司1198万元人民币的事实。

2）河南**集团付新**公司银付凭证、记账凭证、新**公司与芜湖新**公司中信银行往来户明细表、账户信息查询、中国**乡分行李**存款账户交易信息、存款凭条等相关手续。证实2010年8月3日新**公司账户转入芜湖**账户资金1197.5万元。2010年8月25日，新**公司转入芜湖新**任公司的1197.5万元资金中的100万元资金，通过芜湖新**公司账户打入被告人李**在建行新**个人账户的事实。

2、证人证言：

1）证人李*甲证言，证实新**公司改制后，2010年8月份河南**集团支付给新**公司1198万元，因为怕被驻马店税务部门和法院冻结，他就安排公司财务人员张*和王**将该款先从新**公司转到芜湖新**公司，后又转到其他账户了。

2）证人王*甲证言，证实2010年8月25日李*甲让她电汇给李**和王*乙账户各100万元的事实。

3）证人余*、陆*、石*证言，证实新**公司改制后属**公司。

3、被告人李**供述，证实涉案的100万由新**公司出纳王*甲打到其提供的本人银行卡上的事实。

（二）关于被告人李**利用职务之便侵占100万元资金的证据。

1、书证：

1）河南**集团付新**公司银付凭证、记账凭证、新**公司与芜湖新**公司中信银行往来户明细表、账户信息查询、中国**乡分行李**存款账户交易信息、存款凭条等相关手续。证实2010年8月25日，新**公司转入芜湖新**任公司的1197.5万元资金中的100万元资金，通过芜湖新**公司账户打入被告人李**在建行新**个人账户的事实。

2）李**建设银行卡明细及传票、李**长江证券炒股明细，证实涉案的100万元从李**建行户转入李**长江证券炒股户，至2011年6月22号随该账户其他款项转到王**账户，该炒股账户清零。

3）河南**限公司登记情况：河南新**限公司于2010年2月10日成立，其股东有：深圳市**有限公司、河南新飞**有限公司、郑州森**限公司、郑州**限公司、郑州惠**有限公司。

4）延津县反渎局证明，证实李*乙涉嫌贪污一案中贪污款项8202860元分多笔转入李*乙本人及其家人赵某某、李**、刘某某、李*丙、王**、王**、王**等人银行帐户（后部分资金用于炒股），其中2010年2月8日转入李**63XXXXXXXXXXXXX2306帐户的二笔尖款2900877.28元和1050317.64元分别是由赵某某和王**帐户转入李**帐户。经查证赵某某和王**帐户资金来源有700余万为李*乙涉嫌贪污一案中贪污款项8202860元的资金。涉案的100万元没有回到新**公司账户，该款已被李**据为己有。

2、证人证言：

1）证人李*甲证言，证实2010年8月25日他让公司出纳王*甲从芜湖**公司转给李**100万，是归还李**的借款。

2）证人王*甲证言，证实2010年8月25日李*甲让她电汇给李**100万元的事实。

3）、证人蒋*、陆*、石*、余*证言及河南新**限公司工商登记情况，证实2010年初成立新飞**限公司，股东有新**团、深圳嘉**有限公司、郑州森**限公司、郑州**限公司、郑州惠**有限公司。

3、被告人李**的供述涉案的100万元系其哥李*甲原来借她的384万元中的钱，等于还了100万，还欠她284万元。证实被告人李**具有非法占有该100万元的主观故意。

（三）认定被告人李**利用受其哥李*甲委托，从事管理新飞**银行财务的证据。

1、被告人李**供述，证实其受委托从事公司财务管理，多次为新飞科技公司办理银行财务手续；其哥不在国内的时候她帮忙管理河南**公司账目的事实。

2、证人证言

1）证人李*甲证言，证实新**公司业务支出需要钱的时候，他让李**帮忙把钱取出来给他或者给公司财务人员王**、张*。他出国或在外地的时候，他委托李**代办公司相关业务手续，因为李**在银行工作，方便办理。

2）证人王**（新**公司出纳）证言，证实新**公司有两套印鉴章，他手中有一套，李*甲或者他妹妹李**手中有一套。李*甲不在公司的时候，公司财务上有啥事就找李**，有时候李**也安排她办理银行手续。

3）证人张*（新**公司会计）证言，证实2010年新**公司改制后及河南新**限公司成立后，李*甲的妹妹李**除了负责河南**公司的财务，有时候也负责新**公司的财务。李**没有正式的任命手续，但随着河南**公司的成立运营，李**事实上成为这两个公司的财务负责人，新**公司的资金往来出纳王*甲有时候也要向李**请示。

4）证人李*乙证言，证实新**公司财务人员并不是上面派的，公司自己聘用人员，没有委托手续。

5）证人乐*、陈*证言，证实新**公司2012年为公司人员发放奖金的事实。

6）证人兰*、王**、李**、申*、朱*证言，证明李**经手新飞科技公司财务的事实。

3、书证

1）李**建行传票及交易明细，证实李**经手办理河南**公司财务手续。

2）提取笔录，证实办案人员从李**在新飞**限公司办公处抽屉中提取多枚印章，其中有新飞科技公司公章、合同专用章、发票专用章。

3）奖金发放情况，证实李**从新**公司领取奖金五万元事实。

上述证据，经法庭举证、质证，确实充分，予以确认。

认定上述事实的综合证据有：被告人李**的户籍证明及到案经过，证实被告人的身份及被抓获到案情况。

本院认为

本院认为：被告人李**利用其受委托管理新飞**银行财务手续的职务便利，将该公司100万元的资金非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。延津县人民检察院指控的罪名成立，本院予以支持。被告人李**辩解该100万元系归还其哥李*甲注册成立新飞**限公司时借她的钱。经查，该100万元来源于2010年8月25日新**公司转入芜湖新**任公司的1197.5万元中，而新**公司的1197.5万元又来源于2010年8月2日新**公司的原股东河南新**国有公司）给付新**公司的1198万元款中。辩护人向法庭出具的中国**分行384万元的存款转账凭条，被告人李**称此款系其和家人多年做生意赚的钱，以此证明涉案的100万元系李*甲归还本人的借款。经查，该384万元是李**于2010年2月8日向新飞**限公司存入三笔款项，分别为河南新飞**限公司的三个股东深圳嘉**有限公司（306万元）、郑州**限公司（48万元）、郑州惠**有限公司（30万元）的注入资金。上述三公司的法人代表分别为李**的母亲、姐姐和姐夫，故李**的该行为属个人投资，并非借款。况且上述384万元虽经多次转账，但最终来源于李*甲的妻子赵某某的账户，而赵某某账户中绝大多数款项来源于李*甲涉嫌贪污新**公司的款。被告人李**辩解384万元系借款，既无借据，又无其他证据证明，其辩护意见理由不充分，不予采纳。针对被告人及辩护人提出2011年李**代替李*甲给李**退股金100万元，以此证明李**没有占有涉案的100万元的辩护意见。经查，该100万元同样来源于赵某某的炒股账户，况且该100万元是李**个人用于购买新飞**限公司的股权，不能以此否定李**侵占公司100万元的事实。被告人及辩护人的辩护意见均不成立。根据被告人李**辩解涉案的100万元系其哥借他家的款，足以证实李**具有非法占有该100万元的主观故意。关于被告人李**及辩护人对李**身份的辩护意见。经查，被告人李**原属中国**分行职工，其虽向法庭提供证据证明李**在2012年10月份之前在中国**分行上班，2013年7月4日与中国**分行解除劳动合同。但根据公诉机关调取的相关证人证言及大量书证，能够证实被告人李**在案发前已在新**公司从事相关财务工作。鉴于李**与公司负责人李*甲的兄妹特殊关系，及该公司其他人员也没有办理相关聘用手续的实际情况，能够认定被告人李**系新**公司工作人员，并参与管理公私财物。其身份符合职务侵占罪的犯罪主体。被告人及辩护人的辩解意见，理由不充分，不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告人李**犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年，并处没收个人财产30万元。

（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月28日起至2019年6月27日止）

二、继续追缴被告人李**违法所得100万元，予以没收。

如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新乡**民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。

裁判日期

二〇一五年二月十六日