谢**故意杀人罪二审刑事裁定书

审理经过

北京**法院审理北京铁路运输检察院指控原审被告人谢**犯故意杀人罪一案，于2015年3月2日作出（2015）京铁刑初字第6号刑事判决。原审被告人谢**不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人谢**，询问了法定代理人练机艳的意见，听取了辩护人的辩护意见，核实有关证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。

一审法院查明

北京**法院判决认定：2013年5月30日13时50分许，被告人谢**因幻觉怀疑自己被他人追杀，在北京西站北广场2楼进站口东侧平台处（护栏顶端距广场地面8.5米，护栏高0.9米），突然抱起由旅客杨*看护的正在地上行走的男童杨*（男，案发时2岁），欲翻越2楼平台外侧护栏跳楼，被杨*和旅客张**将杨*救下，期间杨*左脚穿的凉鞋掉落在北京西站北广场1楼进站口东侧地面。随后被告人谢**从该护栏处跳下，落在北京西站北广场1楼进站口东侧地面。经诊断被告人谢**腹部脏器破裂，腰椎压缩性骨折，左侧桡骨小头骨折，右踝关节诸骨明显骨折。

经北京市公安局强制治疗管理处司法鉴定中心鉴定，被告人谢**为限制刑事责任能力。

北京**法院认定上述事实的证据有：

1、证人杨*证言，证明2013年5月30日13时50分左右，杨*送女儿杨*和外孙杨*到北京西站坐火车。在北京西站北广场2楼平台东侧的便利店前，杨*扶着正在地上行走的杨*的肩陪他玩耍，突然谢**抱起杨*就翻过2楼平台的护栏要跳楼，杨*急忙上去抱住杨*往回抢，这时张过来帮助杨*抓住杨*的脚，2人一直抱着小孩不放。谢**看到有2个人，就松开了杨*。杨*和张把孩子抢了回来，谢**从2楼平台上跳了下去，当时杨*的1只鞋子也掉到了楼下广场的地面。

2、证人张**，证明2013年5月30日13时50分左右，张正在北京西站北广场2楼平台东侧的便利店前休息，看到谢**抱着1个小孩跑到便利店对面的护栏处，1只脚跨过栏杆要从平台跳下去，杨*冲过去抢谢**怀里的孩子，张担心杨*抢不过来，就冲过去抓住小孩的脚，2人一直抱着小孩不放，谢**看到有2个人，就松开了双手，张和杨*把孩子抱回来后，谢**用双手扶了一下栏杆，跳下了平台。

3、证人杨*证言和辨认笔录，证明2013年5月30日13时50分左右，杨*带着儿子杨*到北京西站准备乘坐火车回家。杨*当时坐在北京西站北广场2楼进站口外，杨*的父亲杨1正带着杨*在进站口外的护栏旁玩，过了一段时间，杨*猛一抬头就看到了谢**站在护栏外双手抱着杨*的双腿，杨1抱着杨*的上身往回拽，张过来帮忙往回抢杨*，后来谢**就跳下楼去了。杨*发现杨*的脚上只穿了1只鞋，另1只鞋掉到了楼下。杨*辨认出谢**就是案发当时抢抱其儿子杨*的陌生男子。

4、证人黄1证言，证明2013年5月30日13时50分左右，在北京西站北广场2楼平台进站口东侧的便利店前，黄1看到1名男子抱着1个小孩，1只脚跨过了栏杆正要从平台跳下去，有2名男子冲过来抢这名男子怀里的孩子，并一直抱住不松手，把小孩抢过来，那名男子就顺势向右从平台上跳下去了。

5、证人唐证言，证明2013年5月30日13时50分左右，在北京西站北广场北一出口外，唐看到1只小孩的鞋从2楼平台掉了下来，唐抬头一看，正好1名男子从2楼平台横着身子掉下来就不动了，唐于是打电话报警。

6、证人谢*证言，证明谢*是谢**的大哥，2013年5月27日至5月30日，谢**曾与谢*通话10余次，谢**在电话里对谢*说有很多人追他、抓他，自己可能活不了了。

7、证人谢*证言，证明谢**和谢*是堂兄弟关系，2013年5月28日左右，谢**给谢*打电话说在北京有人跟踪他、想杀他。

8、被告人谢**供述，2013年5月27日，我来到北京西站，准备换车去天津，我感觉好多人要追杀我，吓得不敢走，就给我哥哥谢*、弟弟谢2、妻子练机艳打电话。我一直不敢离开北京，我发现北京西站二楼进站口超市附近有监控比较安全，我一直呆到5月30日。当天我看见1个50岁左右的男的抱着1个小孩，小孩大概一两岁，我就抱着小孩，威胁要追杀我的人不要靠近。我抱着小孩时有1个男人和看小孩的男的一起来阻止我，后来的事情我就记不清了。

9、北京铁路公安局北京公安处“110”接警、处警情况登记表，北京铁路公安局北京公安处刑警支队出具的破案过程说明、在逃人员信息登记表和工作说明，北京铁**站公安段出具的受案登记表，北京铁路公安局北京公安处北京西站派出所出具的工作说明，北京铁**警察支队侦查四队出具的工作说明，清远市公安局龙塘派出所出具的抓获经过、查缉在逃人员交接表，证明2013年5月30日13时50分左右，被告人谢**在案发当日跳楼后造成身上多处骨折，公安人员当场将其抓获，因不适宜羁押于6月3日对其采取取保候审的强制措施。因被告人谢**取保候审期间无法联系，公安机关将其列为在逃人员，其于2014年6月13日在家属的陪同下到清远市公安局龙塘派出所投案，并于当日被羁押于清远市看守所，2014年6月19日对其采取刑事拘留的强制措施。

10、北京铁**站公安段出具的工作说明，北京铁**警察支队侦查一队出具的接受证据材料清单、发还清单、杨*照片及其所穿凉鞋照片，运城市公安局东郭派出所出具的常住人口登记表，运城市盐**民医院门诊病历，证明案发时杨*左脚所穿鞋子掉落北京西站1楼进站口东侧，被害人杨*出生于2010年7月6日的相关自然情况，及案发后被害人杨*经诊断为惊吓过度。

11、北京铁路公安局北京公安处北京西站派出所出具的工作说明，证明案发当日，北京西站北广场2楼平台东侧无监控探头，2楼进站口正上方有2个监控探头，但角度对着进站口，案发经过未被监控视频拍摄到。

12、北京铁路公安局北京公安处制作的现场勘查检验笔录，现场照片，证明案发现场位于北京西站2楼进站口东侧平台。2楼平台南侧是候车大厅，东西两侧是通往2楼进站口的环道，北侧有0.9米高的护栏。护栏外是北京西站北广场，护栏顶端距广场地面8.5米。广场地面为石砖地面。

13、首都医**世纪坛医院出具的诊断证明书、病程记录，证明案发当日，被告人谢**跳楼后，被诊断为高处坠落伤、创伤性休克、腰椎压缩性骨折、左侧桡骨小头骨折、右踝关节诸骨明显骨折。

14、北京市公安局强制治疗管理处司法鉴定中心出具的京公强治司鉴（2014）精鉴字第214号精神病司法鉴定意见书，证明被告人谢**被诊断为使用精神活性物质所致的精神和行为障碍。实施违法行为时受精神疾病的影响，辨认和控制能力削弱，评为限制刑事责任能力。

15、清远市公安局清城区分局出具的清公城强戒决字（2008）第00296号强制戒毒决定书，证明被告人谢**于2008年4月25日被强制戒毒六个月。

16、被告人谢**的户籍证明，证明被告人谢**的自然情况。

一审法院认为

北京**法院认为，被告人谢**在公共场所抢抱幼童跳楼，故意非法剥夺他人生命，其行为侵犯了他人的生命权利，已构成故意杀人罪，依法应予惩处。鉴于被告人谢**实施故意非法剥夺他人生命的行为时属限制刑事责任能力，在实施故意杀人行为过程中因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，故依法对其减轻处罚；被告人归案后以及在法院审理期间能如实供述犯罪事实，故对其从轻处罚。综上，一审法院判决，被告人谢**犯故意杀人罪，判处有期徒刑五年。

二审请求情况

上诉人谢**的上诉理由为：1、一审判决认定其构成故意杀人罪证据不足；2、其没有实施杀害被害人的犯罪行为；3、一审判决认定罪名不当；4、其投案自首情节应当予以认定；5、其在案发时确实不能或基本不能控制或辨认自己的行为。综上，上诉人谢**认为一审判决认定事实不清，认定罪名错误，适用法律不当，量刑过重，请求二审法院依法对其减轻或免除处罚。上诉人谢**向法庭申请调取案发时现场便利店门口及附近的监控录像。

法定代理人练机艳提出，谢国田不是故意杀人，一审判决过重。

二审答辩情况

上诉人谢**的辩护人的辩护意见为：1、上诉人谢**主观上没有杀人的故意；2、上诉人的行为符合寻衅滋事罪的构成要件；3、上诉人投案自首情节应当予以认定；4、上诉人在案发时确实不能或基本不能控制或辨认自己的行为。综上，请求法庭对上诉人减轻或免除处罚。辩护人向法庭申请调取案发现场的监控录像。

本院查明

经二审审理查明的事实和证据与一审相同。一审判决所据证据，经审查，证据的收集和质证符合法定程序，能够证明认定的事实，本院予以确认。

本院认为

关于上诉人谢**及其辩护人提出调取案发现场附近监控录像的申请，本院已要求公安机关调取该证据，公安机关出具工作说明，对便利店门前的监控视频因时间问题已不能调取，现在位于进站口护栏处的监控探头为案件发生之后安装。本院认为，监控录像不是证实案件事实的唯一证据，在案多名证人均系途经西客站的旅客，相互之间无利害关系，其所作的证言客观、真实，证言内容已充分证实了案件发生的全部过程，证言之间亦能相互印证，可以作为定案依据，即使无案发现场监控录像，亦不影响对本案的认定。

关于上诉人谢**及其辩护人提出一审判决认定谢**构成故意杀人罪证据不足、其主观上没有杀人的故意、客观上没有实施杀害被害人的犯罪行为的上诉理由，经查，证人杨1、张、黄*证实谢**抢抱被害人后1只脚跨过了护栏要从平台跳下去；而被害人杨*的1只凉鞋由2楼掉到了1楼，可以证实杨*已被抱在了护栏处；案发地点的护栏顶端距广场地面8.5米，而被害人为2岁幼童，谢**在案发时作为限制刑事责任能力人，对行为的辨认和控制能力只是削弱，其抱孩子后可以跑的方向很多，而其却选择了向护栏处跑，并且一只脚跨过护栏，其对护栏外为悬空的高台是有认知的，其主观目的是要置自己及他人的生命于不顾而向下跳，且其客观上亦实施了向下跳的行为；虽然谢**跳下平台后没有死亡，但该结果不能否定其主观故意，故本案认定谢**抢抱被害人后跳下平台有非法剥夺他人生命的故意，认定上诉人谢**构成故意杀人罪的证据确实、充分，上诉人的上诉理由及其辩护人的该项辩护意见本院不予采纳。

关于辩护人提出谢**的行为符合寻衅滋事罪的构成要件的意见，本院认为，本案虽发生在公共场所，但上诉人谢**主观上没有寻衅滋事的犯罪动机，客观行为亦不符合追逐、拦截、恐吓未成年人等寻衅滋事的情形，故对辩护人的该项意见，本院不予采纳。

关于上诉人谢**及其辩护人提出上诉人有自首情节的意见，经查，谢**在被公安机关采取取保候审的强制措施期间脱保，后再到公安机关投案，该行为不属于自动投案的情形，故对该项意见本院不予采纳。

对于上诉人谢**及其法定代理人、辩护人提出的量刑过重，及上诉人谢**案发时的精神状态的上诉理由，一审法院在量刑时已予以考虑，本院不予采纳。

本院认为，上诉人谢**在公共场所抢抱幼童跳楼，具有非法剥夺他人生命的故意，其行为侵犯了公民的生命权利，已构成故意杀人罪，依法应予惩处。鉴于上诉人谢**在实施犯罪行为时属限制刑事责任能力，且系犯罪未遂，可以减轻处罚。北京**法院认定谢**犯故意杀人罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年五月十五日