林*贪污罪二审刑事裁定书

审理经过

山东**民法院审理山东省栖霞市人民检察院指控原审被告人林*犯贪污罪一案，于二O一四年八月二十九日作出（2014）栖刑初字第164号刑事判决。原审被告人林*不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原审判决认定，2007年至2013年，被告人林*在担任栖霞**民政所副所长（主持工作）、所长、栖霞市**务中心主任期间，利用职务上的便利，多次伙同本单位会计常**（另案处理）虚报冒领五保供养金、优待金、带病回乡退伍军人国家抚恤金、复员军人抚恤金，其中被告人林*单独或伙同常**贪污的款项共计人民币66545.26元，其中林*个人得款56545.26元。具体犯罪事实如下：

1、2010年被告人林*虚报五保供养金6人次共计6000元，虚报优待金13人次共计12000元，2011年2月被告人林*伙同本单位会计常**将虚报的6000元五保供养金平分，每人分得3000元，几天后被告人林*伙同常**将虚报的优待金中的8000元平分，每人分得4000元。

2、2011年被告人林*伙同常**虚报五保供养金6人次共计6000元，虚报优待金16人次共计15000元，2012年7月被告人林*伙同常**将其中的6000元平分，每人分得3000元。

3、2011年至2013年3月被告人林*虚报带病回乡退伍军人国家抚恤金4人次共计33360元，并将其中的32700元占为己有。

4、2007年至2013年被告人林*虚报复员军人抚恤金5人次共计29078.35元，并将其中的13845.26元占为己有。

原审还查明，被告人林*退交栖霞市人民检察院财务室赃款56545.26元。

原审认定上述事实的证据有：身份证明、户籍证明等书证；证人翟**等人的证言；被告人林*及同案人常小红的供述等。

一审法院认为

原审法院认为，被告人林*身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法占有公共财物，其行为构成贪污罪。被告人林*在与同案人常小红共同贪污20000元的犯罪中起主要作用，系主犯。侦查机关掌握的被告人林*贪污低保款的事实经查不成立，被告人林*如实供述了贪污五保供养金、优待金、带病回乡退伍军人国家抚恤金、复员军人抚恤金的犯罪事实，以自首论，且被告人林*积极退赃，依法对其减轻处罚。辩护人的辩护观点正当，予以采纳。原审依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十三条、第六十七条第一款、第九十三条第一款之规定，以被告人林*犯贪污罪，判处有期徒刑三年零三个月。

二审请求情况

宣判后，检察机关不抗诉，原审被告人林*不服，提出上诉，请求二审法院查明事实，依法予以改判。理由是：一、一审认定事实错误，在与常小红共同贪污中不应当认定其为主犯。二、一审判决量刑过重。

本院查明

经二审审理查明的事实、证据与一审相同。

本院认为

本院认为，上诉人林*身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法占有公共财物，其行为构成贪污罪。原审判决认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。其关于一审认定事实错误，在与常小红共同贪污中不应当认定其为主犯的上诉理由，经查，上诉人林*在与同案人常小红共同贪污20000五保供养金、优待金过程中，各类报表系其自己填报完成，待财政部门拨付款项后，其将虚报冒领的款项交给常小红记账，在报销部分费用后，两人将多出的20000平分，占为己有，其在共同犯罪中起主要作用，应当认定为主犯，故其上诉理由不成立，不予支持。其关于一审判决量刑过重的上诉理由，经查，上诉人林*单独或伙同常小红贪污的款项共计人民币66545.26元，且系国家抚恤金、优待金，其中上诉人林*个人得款56545.26元，依法应判处五年以上有期徒刑，但鉴于一审判决认定其有自首情节，对其进行了减轻处罚，量刑并无不当，故其上诉理由不成立，不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十三条、第六十七条第一款、第九十三条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一四年十一月十日