段**、魏某某犯贪污罪二审刑事裁定书

审理经过

淇县人民法院审理淇县人民检察院指控原审被告人段**、魏某某犯贪污罪一案，于2015年6月25日作出（2015）淇刑初字第5号刑事判决。原审被告人段**、魏某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：被告人段*甲系河南省滑县焦虎乡屯集村党支部书记，被告人魏某某系该村村委会委员、报账员。2013年4月，因修建滑县至大广高速公路南通道，需征用滑县焦虎乡屯集村的土地和宅基地，在对被拆迁农户的宅基地进行补偿过程中，焦虎乡副乡长雷**（另案处理，系屯集村的包站领导）将被拆迁宅基地农户的补偿表交给段*甲、魏某某，魏某某用自己的身份证办了一张银行卡，将屯集村农户的宅基地补偿款存到该卡上。段*甲、魏某某按照雷**的安排，在发放宅基地补偿款过程中，给本村村民赵**、赵**、赵**、赵**发放了实际占地面积的补偿款，未按规定给其四户按宅基地总面积发放补偿款，截留四户村民宅基地补偿款人民币58500元，后赵**、赵**、康某某找雷**问宅基地补偿款的情况，雷**称国家按实际占地面积予以补偿。在焦虎乡财政所催要发放清单下账时，段*甲、魏某某伪造四户村民宅基地补偿款的收到条，向焦虎乡财政所上报。2013年8月份村民到乡政府反映宅基地补偿款的问题，段*甲、魏某某如数补发了赵**的宅基地征用补偿款10800元，在给赵**、赵**、赵**三户补发宅基地补偿款时，因该三户不予接受，段*甲、魏某某于2013年8月26日将47700元补偿款退到焦虎乡财政所，乡财政所以平过账为由不予接受。2013年8月27日，段*甲、魏某某将该款以村委的名义存到本村原农业银行代办员王*甲处。案发后，赃款已追退发还给赵**、赵**、赵**。

认定上述犯罪事实的证据有：被告人段**、魏某某的供述，证人赵**、赵**、康某某、赵**、赵**、王**、刘某某、王**、蒋某某的证言，滑县焦虎乡财政所明细账、记账凭证、借据，邮政储蓄银行一卡通明细表、转账凭单、取款凭单，滑县南通道焦虎段基本数据统计，屯集村宅基拆迁户统计表，河南省农村信用社存款凭条，收到条，滑县县城至大广高速公路连线工程建设指挥部会议纪要，S222线滑县县城至大广高速公路滑县出站口、S101线滑县绕城段改建工程征收补偿方案，中共**织部文件，焦**员会文件，屯集村第七届村委会选举结果报告单、滑县焦**委员会证明，滑县人民检察院补充立案决定书，滑县焦虎乡财政所证明，悔过书，鹤壁市人民检察院逮捕决定书、逮捕证，滑县人民检察院破案报告，户籍证明、强制措施证明等。

一审法院认为

根据上述事实和证据，淇县人民法院认为：被告人段*甲在担任滑县**村党支部书记、被告人魏某某在担任滑县**村村委会委员、报账员期间，协助人民政府从事土地征用补偿费的管理发放工作，其身份属于其他依照法律从事公务的人员，应以国家工作人员论。段*甲、魏某某利用职务便利，伙同他人侵吞征地补偿款58500元，其行为已构成贪污罪。淇县人民检察院指控成立。段*甲、魏某某利用职务上的便利，实施了虚假的平账等贪污行为，但由于意志以外的原因，未将该款实际转移，且未被二人据为己有实际控制，符合犯罪未遂的特征，应认定为贪污未遂，对二被告人可减轻处罚。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，段*甲作为村党支部书记，起主要作用，系主犯，魏某某起次要辅助作用，系从犯，应减轻处罚。段*甲、魏某某到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。段*甲、魏某某的犯罪情节较轻，且积极退赃，可酌情从轻处罚。段*甲的辩护人关于段*甲的行为属于犯罪未遂，段*甲主动坦白犯罪事实，认罪、悔罪，可从轻处罚的辩解理由成立，予以采纳，其他辩解理由不足，不予采纳。魏某某辩护人关于魏某某的行为属于犯罪未遂，系从犯的辩解理由成立，予以采纳，其他辩解理由不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第九十三条第二款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人段*甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月；二、被告人魏某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年。

二审请求情况

上诉人段*甲上诉提出：其没有贪污的主观意图，不构成贪污罪，更不是主犯。

段*甲辩护人的辩护意见：原判认定基本事实不清，认定段*甲为主犯没有事实根据。

上诉人魏某某上诉提出：原判认定犯罪数额58500不能成立，应认定为47700元；其具有法定、酌定从轻、减轻、免除处罚情节，原判量刑过重。

魏某某辩护人的辩护意见与魏某某的上诉理由相同。

本院查明

本院审理查明的事实与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。

本院认为

本院认为：上诉人段**、魏某某作为村基层组织人员，在协助人民政府从事土地征用补偿费用管理发放过程中，利用职务便利，伙同他人侵吞补偿款58500元，其行为已构成贪污罪。本案系共同犯罪，段**作为村党支部书记，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；魏某某起次要、辅助作用，系从犯，应减轻处罚。段**、魏某某已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可减轻处罚；其二人到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚；段**、魏某某积极退赃，可酌情从轻处罚。

关于段*甲提出“其没有贪污的主观意图，不构成贪污罪”的上诉理由及其辩护人提出“原判认定基本事实不清”的辩护意见，经查，段*甲、魏某某多次供述雷**告知其二人截留涉案款事后三人私分，段*甲明知截留目的，仍伙同魏某某采取伪造补偿款收到条的方式，将本该发放的补偿款予以截留，贪污主观故意明显；本案贪污犯罪事实不仅有段*甲、魏某某的供述，且有多名证人证言及相关书证等证据证实，原判认定事实清楚，证据确实、充分。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。

关于段*甲提出“其不是主犯”的上诉理由及其辩护人提出“认定段*甲为主犯没有事实根据”的辩护意见，经查，段*甲作为村党支部书记，在发放宅基地补偿款过程中，弄虚作假，行为积极，在共同犯罪中起主要作用，原判认定其系主犯并无不当。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。

关于魏某某及其辩护人提出“原判认定犯罪数额58500不能成立，应认定为47700元；魏某某具有法定、酌定从轻、减轻、免除处罚情节，原判量刑过重”的上诉理由和辩护意见，经查，魏某某伙同他人贪污补偿款58500元的事实，有被告人的供述、证人证言及相关书证等多项证据证实，足以认定；魏某某补发给赵**补偿款10800元，系因村民反映少发补偿款问题后，其担心事情败露为掩饰犯罪而为之，并非不具有贪污故意或未实施贪污行为，故不应从贪污数额中扣除。原判已充分考虑魏某某具有的法定、酌定从轻、减轻量刑情节，根据魏某某贪污犯罪事实和对社会的危害程度，量刑符合法律规定。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。

综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑符合法律规定，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年八月二十四日