彭**犯贪污罪二审刑事裁定书

审理经过

恩施市人民法院审理恩施市人民检察院指控被告人彭**犯贪污罪一案，于2014年12月12日作出（2014）鄂恩施刑初字第00338号刑事判决。一审宣判后，原审被告人彭**不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案经审委会讨论并经合议庭评议作出决定，现已审理终结。

一审法院查明

原判认定：

2013年7月，被告人彭**被抽调至恩施市舞**道项目部从事征地拆迁工作。其间，彭**想利用征地拆迁的机会赚钱，便以其儿子彭**的名义以人民币20万元的价格购买了邱*位于三草坝组的未完工房屋，并以人民币6.5万元的价格请人违规突击进行了加层。后，彭**带领装潢评估人员对其房屋进行了评估，安排三草坝组组长刘*带人对其房屋进行了土地和房屋测量，并让其儿子彭**签订了安置补偿协议。依据该协议，彭**获得土地补偿费、装饰装潢补偿费、房屋面积折现等现金补偿共计人民币428527.6元，另可在三草坝置换一楼房屋60平方米、在火车站小区置换二楼以上房屋145.04平方米（房屋均未取得）。经鉴定，置换的60平方米房屋价值人民币120000元、置换的145.04平方米房屋价值人民币290080元。

案发后，彭**主动到恩**纪委交代了自己的犯罪事实，退还赃款15万元，属有自首情节。另举报他人违规建房骗取补偿资金的问题，被举报人因涉嫌犯罪已被提起公诉，属有立功情节。

上述事实，有经一审庭审举证、质证的以下证据证实：

1、书证

⑴户籍证明及枫**委会证明，证实彭**、彭**的身份信息，且不系枫香坪村村民。

⑵恩施市环保局请示报告及舞**事处情况说明各一份，证实彭**于2012年3月抽调到舞**事处从事征地拆迁工作，2013年7月到龙凤大道从事征地拆迁工作。

⑶房屋买卖合同及收条等，证实2013年12月10日，彭**与邱*签订房屋买卖合同，从邱*处购得位于枫香坪村的房屋一栋，并于当日给付房款20万元。

⑷房屋测量报告、房屋征收补偿协议、补偿安置协议、搬迁验收单、补偿费发放表等，证实彭**位于枫香坪村的房屋被安置补偿，其中补偿现金428527.6元（含土地补偿费、装饰装潢费、房屋面积折现等）、在三草坝置换一楼房屋60平方米、在火车站小区置换二楼以上房屋145.04平方米（其中置换面积130平方米，奖励面积15.04平方米）。

⑸恩市政办发（2011）42号、舞阳办事处舞政文（2013）42号文件，证实舞阳坝片区房屋征收补偿安置的实施方案。

⑹恩市办发（2011）42号、恩市征地办发（2012）1号文件，证实征地拆迁工作专班的职责及工作纪律要求。

⑺恩**纪委情况说明及恩施市检察院立案决定书一份，证实彭**具有自首和立功的情节。

⑻湖北省非税收入缴款书一份，证实彭**于2014年4月1日向恩**纪委缴款15万元。

2、证人证言

⑴证人刘*（枫香**坝组组长）证实，龙凤大道征地拆迁专班的成员有龙*、彭**、吴*、陈*、我和其他各组的组长，最开始没有专门对每个人的工作进行分工，都在一起搞，具体工作就是严格按照征地拆迁相关文件、政策协调老百姓的纠纷，审查把关资格和条件，协调土地测量、室内装饰评估和房屋测量中介公司搞好评估和测量工作。到后来要签征地拆迁合同的时候，也就是在2013年12月，专班成员就只有我和彭**在外面负责房屋测量、监督把关拆迁标准及协调工作。

2012年底，我们三草坝组要拆迁的时候，陈*、彭**、王*和我在我们组召开了群众动员大会，给老百姓讲解了征地拆迁的政策，宣传了土地、房屋的补偿标准，人口必须是我们组的农业户口，必须要在我们三草坝长期居住的人才有资格。彭**不是我们组的村民，他是专班成员，户籍是非农户口。

2013年，我和彭**带土地测量公司给邱*的房子搞测量时，彭**就打听邱*的房子卖不卖，后来彭**以20万元的价格购买了邱*的房屋。又过了几天，彭**给我说他想把买的邱*的房子加一层半，不然就要亏，但他是专班人员不好直接出面，就让我喊人帮忙，我找了我二哥刘**给彭**加的层，总共花了6.5万元钱。加层完工之后，彭**要我去把他的房子测量一下，测量时写他儿子彭**的名字，后来测量就以彭**的房子进行测量的。测量报告出来后，我按彭**的要求，带他的儿子彭**去签了拆迁合同，我当时给陈*介绍了是彭**的儿子，陈*还问了彭**哪来的屋，我说是买的。2013年腊月，彭**的房子被拆除了，具体他得了多少补偿我不清楚。

⑵证人胡*（舞阳**纪委书记）证实，我在2014年3月分管舞阳坝办事处龙*拆迁项目，拆迁专班的人员是由办事处工作人员、市里单位抽调人员、当地村干部组成的，主要工作职责是征收、补偿和维稳方面的，对拆迁专班的工作人员的纪律出台了相关的规定。征地补偿方面的事我还不是很清楚，因为我刚接手。

⑶证人喻*证实，彭**以他儿子彭**的名义找邱*买房子的合同是我帮忙起草的，合同上彭**的名字是我按照彭**的要求签的，手印是我按的，合同签完后我就给了彭**了。至于彭**买了房子做什么我不清楚，后来纪委问我的时候我才知道他后来加层骗取了国家的补偿，之前的事我不知道。

⑷证人陈*（龙凤大道拆迁专班负责人）证实，拆迁专班的人员有王*、谭**、吴*、彭**、村书记陈**和五名组长，王*、谭**和吴*后来调回去了。专班的主要职责是负责龙凤大道片区的土地房屋的征收拆迁及补偿。专班成立后，我记得柳书记召集专班人员开过会，指定彭**（谭**和吴*回去后，基本是彭**和村干部在做）负责外围房屋测量和评估，我负责签合同。并要求专班人员在工作中要廉洁自律，不允许谋私利。按照规定，两违建筑是不能纳入征地拆迁补偿范围的。实际操作中，外村人员在枫香坪村买房子的；长期居住在枫香坪村，但户口不在的也在征地拆迁补偿范围内，但不享受人口奖励政策，即是以实物为标准进行补偿的。拆迁专班应该要审查被拆迁户的条件，因为有新修违建房、突击加层的情况，依照规定是不能获得补偿的，但我们为了不激化矛盾，只要村干部认可了，被拆迁户同意了，我们都予以了补偿。

彭**在枫香坪村买房、加层的事我不清楚，签合同的时候，彭**的儿子彭毅源和三草坝的组长刘*一起来的，我当时说既然有房子这个实物就签了吧，但不能享受人口补偿政策。签完合同后，我碰到了彭**，我还说他会钻空子，他说是火气好碰到了就买了。我认为彭**作为专班人员，在枫香坪村购房获得补偿是不符合相关规定的，也违背了相关工作纪律。

⑸证人邱*证实，2012年12月份，将位于枫香坪村的一栋房屋（起了墙体，但未浇灌屋面的混凝土）以20万元的价格卖了，当天收到了房款。

⑹证人严*（测绘员）证实，姓名为彭**的《房屋测量报告》是2013年12月19日刘*带我去测量了做的，当时只有我和刘*在，我测量的时候还在想给周围的房子测量时这还是个桩桩墙，哪个有哈数这么几天就把房子加到两层半了。测量时房子的第一层地面只有约三分之二是水泥的，第二、三层地面是用的模板铺起的，楼顶支架是钢管，门窗没安玻璃。

⑺证人柳*（龙凤大道拆迁专班分管领导）证实，专班是由我牵头的，杨**协助，专班成员有陈*（专班负责人）、龙*、彭**、吴*、枫香坪村主任陈**、组长刘*等。每个人的具体分工没有明确，有事一起做。专班的职责，相关文件规定的很明确，主要是协调老百姓的各种纠纷和矛盾，审查被拆迁户的条件，带领勘测公司和测绘公司搞好土地和房屋测量，严格按照规定补偿标准和条件签订征地拆迁合同。补偿标准和条件是根据恩市政办发（2011）42号文件的规定，我们舞阳坝也出台了一个方案。其中明确规定凡是抢修抢建的违章建筑一律不给予补偿，被征收人是指在龙凤大道征收范围内有合法房产、户口在本村委会、已婚并在本地生活多年的村民。

彭**在三草坝购房加层的事我不清楚，但彭**是不符合征地拆迁条件的，他是非农户口，是征地拆迁专班工作人员，又不是枫香坪村的村民，并且是在龙凤大道项目启动以后购买的房屋。

⑻彭**（彭**之子）证实，我不是枫香坪村村民，也没在枫香坪村生活过，我们在三草坝是不是有房子不清楚。合同编号为舞办1302783的土地补偿安置协议书，安置编号为031的房屋征收安置补偿协议书是我按父亲彭**的要求签的。2013年12月10日的这份房屋买卖合同中彭**三个字不是我写的。

⑼马**（高*勘测设计公司员工）证实，2013年我给枫香**坝组的邱*家房屋搞过土地测量的，当时是彭**带队，还有三草坝的组长刘*和廖**一起，我记得测量的时候邱*的房子只有一层，没有房顶，只是几面墙。我没测量过彭**的土地，至于户主为什么变更为彭**的名字我不知道。

⑽吴将（高*勘测设计公司员工）证实，我们公司提供的分户图和龙凤大道三草坝村面积分户表上户主为彭**的资料，原来的户主应该是邱*，这是2013年陈*叫我把名字改过来的，户主资料都是龙凤大道拆迁项目部提供的，他们要求我们写谁的名字就写谁的名字。

3、被告人彭**的供述与辩解

2013年下半年开始抽调到恩施市**凤大道改造项目部拆迁专班。指挥长是柳*，陈*是专班的主任，从市直各机关抽调的有吴丝（市组织部）和我，村干部有枫香坪村的纪委书记廖**，征地拆迁范围内的各组长，分别是刘*（三草坝）、刘**（红庙）、庄**、熊*、赖**（马**）、廖**（大龙潭）。

拆迁之前，由指挥部确定土地、房屋、评估公司，测量时，一般有陈*、吴*、我、当地组长陪同评估公司的人员进行实地测量，并出具测量、评估报告，土地测量完了后再启动装潢评估。根据这两个结果与村民达成补偿合同。

2013年5、6月的时候，我、刘*和评估公司的人在三草坝测量邱*的土地的时候，看见他的房子还没修起，就想买过来加层赚点钱，在2013年12月的时候，我就以20万元的价钱将邱*的房子买了，当时考虑到我是征地拆迁的专班人员，不好直接出面，就委托干亲家喻正权出面和邱*签订的合同。过了几天，我跟刘*说，这个房子花了20万元，想再突击加一层，不然肯定要亏。由于我是征地拆迁专班的人员，就让他帮我找个人加一层，另外市政府文件规定2013年12月31日之前签订合同有5%的奖励面积，就让刘*在10天至15天内加起。刘*后来找他二*给我做的，大概10天左右就把第二层加好了，我一共给了6.5万元的工钱。后来，我带人把我房子的装潢评估搞完了（我说的是彭**的房子）。房子的第一层地面是水泥地，第二层地面是用空心钢管作的支架，上面铺订的三夹木板，二楼楼顶木顶支架，盖的水泥瓦，一共只有两层半。因为指挥长后来取消了装潢评估，一律按500元每平方的价格计算，所以我的也是按这个标准补偿的。过了一两天，我就让刘*带人把我房子的土地测量和房屋测量搞了。

由于我是搞征地拆迁的，按照标准，我的房屋总面积是300平方米，这样可以置换一套60平方米的门面和240平方米的单元房，我置换了一套60平方米的门面和130平方米的单元房，剩下的110平方米按照2000元每平方米的标准给我折现，即折现22万元。大概过了几天，我就带我儿子彭**去签订了补偿合同。陈*在办公楼碰见我还说，你是会钻啊。他的意思是我利用这次征地拆迁的机会，以我儿子彭**的名义在三草坝违规买房，获取国家的补偿款。我当时只是笑了下，没说什么。除了置换的一套60平方米的门面和130平方米的单元房，我还获得现金补偿42万多元，即折现的22万元，室内装潢15万多元，宅基地土地补偿2万多元，水电入户、过渡费、搬迁费共计2万多元。具体金额以补偿合同为准。

我知道我是一种错误行为，还是怪我贪心，作为龙凤大道项目部征地拆迁工作人员，没有坚持原则，经不住诱惑，违规买了房子。加上没加强学习，法律观点淡薄。希望给一次改过自新的机会，对我宽大处理。

4、鉴定意见

恩施市**市价刊物鉴字（2014）78号价格鉴定意见书，证实彭**在三草坝置换的一楼房屋60平方米价值人民币120000元、在火车站小区置换的二楼以上房屋145.04平方米价值人民币290080元。

5、视听资料

同步录音录像光盘4张，证实被告人彭**被讯问时的现场情况。

一审法院认为

原审法院审理认为，被告人彭**身为国家工作人员，利用职务上的便利，骗取公共财物，其行为已构成贪污罪。被告人彭**为购买房屋投入人民币265000元，对该部分的补偿，不认定为犯罪数额；其置换的房屋（价值人民币410080元）尚未实际取得，应认定为未遂，且不应再对其补偿。故彭**贪污数额共计573607.60元，其中贪污既遂163527.6元，尚有410080元属贪污未遂，应依法对其从轻处罚。鉴于被告人彭**具有自首、立功情节，且在案发前已退还大部分赃款，本院决定对其减轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条、第四十七条之规定，以被告人彭**犯贪污罪，判处有期徒刑六年；并追缴彭**违法所得的人民币163527.6元（已追缴人民币150000元），上缴国库。

二审请求情况

原审被告人彭志凡上诉认为一审判决认定其犯贪污罪的事实不清，适用法律错误，且程序违法，剥夺了上诉人的辩护权，请求改判无罪。

其辩护人刘**认为彭**行为系行政争议，不属于刑事案件，应做无罪处理。

其辩护人谭*认为，一审判决认定贪污数额的方法错误，原审被告人应系被征收人，原审事实不清，证据不足，请求改判。

本院查明

经本院审理查明的事实与原判认定的事实一致，且定案证据均经一审庭审质证，二审审查核实，来源合法有效，内容客观真实，本院予以确认。

关于原审被告人彭**及其辩护人谭*认为一审判决认定事实不清的上诉理由，经审查，原判事实清楚，证据充分，因此该上诉理由不能成立，本院不予支持。

本院认为

关于原审被告人彭**及其辩护人刘**认为其无罪的上诉理由，本院认为，彭**身为国家工作人员，利用职务上的便利，骗取公共财物，其行为已构成贪污罪，一审据此认定并无不当，因此该上诉理由亦不能成立，本院不予支持。

关于辩护人谭*认为一审判决认定贪污数额的方法错误，原审被告人应系被征收人的辩护意见，本院认为，一审对其贪污数额的认定既与庭审查明的事实一致，亦不违反相关法律规定，因此该辩护意见本院不予采信。辩护人谭*认为原审被告人应系被征收人的辩护意见并无相关证据予以证实，因此本院亦无法采信。

综上，本院认为，原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，本院遂依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年五月十八日