顾*与无锡市公安局惠山分局行政处罚二审行政判决书

审理经过

上诉人顾*因与无锡市公安局惠山分局（以下简称惠山公安局）治安行政处罚一案，不服无锡市惠山区人民法院（2015）惠行初字第00008号行政判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月4日立案受理并依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。

一审法院查明

原审判决认定事实如下：2014年11月11日，顾**吸食毒品冰毒被查获，经检测，其尿液甲基苯丙胺类呈阳性。同日，民警在顾*居住的无锡市**国际新城80号1001室查获冰毒0.55克及吸毒工具冰壶一只。经苏州**定中心司法鉴定，顾*尿液中检出甲基苯丙胺。经无锡市公安局物证鉴定所鉴定，送检的吸毒工具吸管与顾*血样在D8S1179等15个基因座基因型相同。惠山公安局于2014年11月26日作出惠*（洛）行罚决字（2014）3073号行政处罚决定书，决定对其处行政拘留五日（自2014年11月27日至2014年12月2日止）。

一审法院认为

原审法院认为，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十一条规定，治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定。惠山公安局负责本行政区域内的治安管理工作，具有作出治安管理处罚决定的职权，为本案适格被告。依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十二条第（三）项规定，吸食、注射毒品的处十日以上十五日以下拘留，可以并处二千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。本案中，虽然顾*在归案后一直否认案发前吸食过毒品，并辩解称其尿检呈阳性是吃了感冒药康泰克的缘故，但是公安机关经对其住所依法检查后查获冰毒及吸毒工具冰壶，且冰壶的吸管上存有顾*的DNA，其尿液亦检出甲基苯丙胺成分，综合上述证据足以认定顾*有吸食毒品冰毒的行为。惠山公安局听取顾*陈述、申辩后，在法定办案期限内决定对其处行政拘留五日的行政处罚，并于次日将该处罚决定告知其家属，程序合法。关于顾*提出的“惠山公安局已于2014年11月12日至2014年11月27日对其处罚，再次处罚不合法律程序”的意见，经查，2014年11月12日至2014年11月27日顾*因非法持有毒品被惠山公安局行政拘留十五日，而本案诉争行政处罚认定的是顾*吸食毒品，非法持有毒品与吸食毒品系两个不同的违法行为，惠山公安局分别作出处罚，不存在重复处罚的情形。综上，惠山公安局认定顾*吸食毒品冰毒，对其作出拘留五日的行政处罚事实清楚，证据确凿，适用法律正确，符合法定程序，量罚适当。顾*吸食毒品冰毒，应承担相应的法律责任，其要求撤销行政处罚决定的诉讼请求缺乏事实和法律依据，不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、《最**法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决如下：驳回原审原告顾*请求撤销原审被告惠山公安局作出的惠公（洛）行罚决字（2014）3073号行政处罚决定书的诉讼请求。

上诉人诉称

上诉人顾*上诉称，其2014年11月11日未吸食毒品，尿检呈阳性并不等同于吸毒，不排除是吃了感冒药等原因导致。公安机关在没有确定其吸毒时间、地点及吸毒方式等情况下认定其吸毒是错误的。其非法持有毒品已经被处罚，不应再受到行政处罚。请求撤销原判，支持诉请。

被上诉人辩称

被上诉人惠山公安局辩称，虽然顾*在派出所询问查证时未交待吸食、注射毒品，但从其住处查获了冰毒及吸毒工具，从其尿液中检测出甲基苯丙胺，足以认定存在吸毒行为。涉案行政处罚决定适用法律正确，裁量适当，办案程序合法，请求驳回上诉，维持原判。

原审被告向原审法院提供的证据有：1、受案登记表；2、指定管辖决定书；3、惠*（洛）行罚决字（2014）3073号行政处罚决定书；4、行政处罚告知笔录；5、行政处罚决定书送达回执；6、行政拘留执行回执；7、传唤家属通知书；8、行政拘留家属通知书；9、行政案件权利义务告知书；10、鉴定意见通知书2份；11、顾*询问笔录3份；12、赵**询问笔录；13、现场笔录；14、尿液采集笔录；15、现场检测报告书；16、证据保全决定书2份及清单；17、检查证；18、检查笔录；19、顾*住所检查录像；20、顾*尿液检测照片；21、收缴物品清单；22、无锡市公安局物证鉴定所鉴定文书、苏州**定中心司法鉴定检验报告书；23、顾*、赵**户籍资料；24、顾*前科材料及情况说明：锡公崇（崇治）决字（2009）第0338号行政处罚决定书、锡公（北）行决字（2012）第1686号行政处罚决定书、南*（迎）行罚决字（2014）1082号行政处罚决定书、南*（迎）社戒字（2014）77号社区戒毒决定书、（2012）南刑初字第0248号刑事判决书、惠*（洛）行罚决字（2014）2762号行政处罚决定书。

原审原告向原审法院提供的证据有：1、拘字（2014）3355号无锡市公安局治安拘留所解除拘留证明书；2、无锡市拘留所解除拘留证明书。

当事人向原审法院提交的证据已随卷移送本院。

本院查明

经审查，原审判决对本案证据的认定正确，本院据此确认的案件事实与原审无异。

本院认为

本院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十二条第（三）项规定，吸食、注射毒品的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处二千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。本案中，询问笔录、检查笔录、现场检测报告书、鉴定意见等证据能够证实顾*吸食毒品的事实，惠山公安局依法对顾*给予拘留五日的行政处罚并无不当。惠山公安局受案后，经过询问调查，处罚前告知了事实、理由及依据，行政处罚决定作出后向顾*送达，处罚程序合法。上诉人认为其没有吸毒而是服用感冒药，与全案证据所证明的事实不符。顾*非法持有毒品与吸食毒品并非同一违法行为，惠山公安局分别予以处理并不违反法律规定。顾*的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。

综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费50元，由上诉人顾*负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十月二十日