汤**（构与黄**一案一审民事判决书

审理经过

原告黄**为与被告苍南县**有限公司（以下简称为汤**品公司）、汤**、汤**、汤臣告、汤臣便合伙协议纠纷一案，于2015年7月30日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员陈**适用简易程序，于2015年8月24日公开开庭审理了本案。原告黄**、被告汤**品公司的委托代理人黄**到庭参加诉讼，被告汤**、汤**、汤臣告、汤臣便经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。

原告诉称

原告黄**起诉称：2014年9月，原告黄**与被告**品公司共同合作渔糜项目。合作期满后，经双方结算，被告**品公司共结欠原告3488000元。双方于2015年2月21日签订还款协议，约定分三期还款，即于2015年4月15日归还1300000元、2015年6月30日归还1100000元、2015年8月30日归还1088000元，若被告**品公司有一期逾期还款，则原告有权要求一次性清偿。同时，双方约定欠款月利率为1.2%，每两个月结算支付。被告汤**、汤**、汤臣告、汤臣便对上述欠款提供担保。2015年4月15日第一期到期后，经原告多次催讨，被告**品公司分别于同年4月15日、4月22日归还350000元和950000元，利息付至2015年4月22日。2015年6月30日第二期到期后，经原告多次催讨，于同年7月6日归还本金200000元，其余款项至今未还。为此，特提起诉讼，请求判令：一、被告**品公司立即归还欠款本金1988000元；二、被告**品公司支付欠款利息（按月利率1.2%计，其中2188000元从2015年4月23日起算2015年7月6日止，1988000元从2015年7月7日起算至还清之日止）；三、被告汤**、汤**、汤臣告、汤臣便对上述欠款承担连带偿还责任；四、本案诉讼费用由被告承担。

原告黄**在举证期限内，提供了下列证据材料：1.原告的身份证、被告的工商登记信息、户籍信息，用于证明原、被告的主体资格；2.还款协议书，用于证明被告汤**品公司结欠原告欠款及被告汤**、汤**、汤臣告、汤臣便为该欠款提供保证的事实。

被告辩称

被告**品公司答辩称：一、关于本案的法律关系认定。原告黄**与被告**品公司签订的合作协议书及还款协议书系无效协议。从形式上看还款协议书是合作协议书的延续，是一个有机整体，应一起解读、认定。原告黄**从投资到最后的所谓结算，均是以所谓的合伙为基础。双方签订的合作协议书，从内容上来看，由原告黄**提供资金，不参与经营，取得固定收益，不承担任何风险。该合作协议明显不符合合伙协议的特征，属于规避法律规定而应认定为无效协议。本案的实质是原告黄**与被告**品公司之间形成的借贷关系，是由原告黄**出借资金给被告**品公司。

二、本案借款本金的认定。从2014年9月1日开始至2014年12月3日，被告**品公司共收取原告黄**资金4700000元。期间，汤记水产品公司于2014年11月3日支付原告黄**提成款350000元。从2015年1月19日开始分6次偿还原告黄**借款共计3000000元。截止2015年7月6日，实际共欠原告黄**1350000元，而非原告黄**主张的1988000元。

三、关于本案的利息。从2014年9月1日开始借款、还款，按月利率1%计，共产生利息为292096元。而被告汤**品公司支付的利息已达293705元，截止2015年7月6日的利息已经支付完毕。

因合作协议书及还款协议书系无效协议，根据担保法及司法解释的规定，本案其他被告不需要承担保证责任。本案除应支持原告黄**要求被告**品公司偿还本金1350000元及2015年7月7日起按月利率1%计算的利息外，应驳回原告的其他诉讼请求。

被告**品公司在举证期限内，提供了下列证据材料：1.被告**品公司与原告黄**于2014年8月31日签订的鱼糜项目合作协议书一份，用于证明原告黄**与被告**品公司名为投资合作实为借贷关系的事实；2.银行转帐凭证若干，用于证明被告**品公司归还本金及利息的情况。

被告汤**、汤**、汤臣告、汤臣便均未作答辩，也均未在本院指定的举证期限内提供证据材料。

本院查明

原、被告提供的上述证据，经庭审出示质证，被告汤**品公司对原告黄**提供的证据1无异议，对原告黄**提供的证据2的真实性没有异议，但认为该还款协议书是基于原先的合作协议书作出的，应认定为无效。原告黄**对被告汤**品公司提供的证据2无异议，对被告汤**品公司提供的证据1的真实性没有异议，但认为该协议书系双方自愿签订，应属合法有效。本院认为，原告黄**提供的证据1及被告汤**品公司提供的证据2，经质证双方均无异议，上述证据符合证据的基本特征，对其证明力，应予确认。原告黄**提供的证据2及被告汤**品公司提供的证据1，该两份协议书均系双方当事人经协商一致自愿签订，双方对其真实性并无异议，该两份证据与本案具有关联性，能够证明双方签订合作协议及还款协议的事实，就此，予以确认。

本院经审理，认定的事实如下：2014年8月31日，原告黄**与被告**品公司签订一份渔糜项目合作协议书。约定：原告黄**负责提供被告**品公司鱼糜生产项目所需资金借款（200-500万元），借款利息为月利率1%，利息每两个月支利；汤**品公司保证原告提供借款专款专用，不得挪用于鱼糜生产之外用途，原告有权对借款资金使用情况进行查询，汤**品公司必须提供便利；汤**品公司按鱼糜生产量的500元/吨标准给予原告黄**提成，并保证合作期间保底生产2400吨，不足按2400吨计；汤**品公司独立生产经营，合作期间一切事项与原告无关；合作时间2014年9月1日至2015年1月30日，合作期满后，如汤**品公司鱼糜还有库存没有发完，需要留部分资金，鱼糜库存单作为凭证给予原告，如汤**品公司鱼糜全部发完，欠款全部还清给原告。协议签订后，原告黄**从2014年9月1日开始至2014年12月3日，共计向被告**品公司提供资金4700000元。期间，汤**品公司于2014年11月3日支付原告黄**350000元。并从2015年1月19日开始继续偿还原告黄**借款及利息。合作期满后，经双方结算，被告**品公司共结欠原告3488000元。并于2015年2月21日签订还款协议，约定：被告**品公司分三期归还欠款，分别于2015年3月30-4月15日归还1300000元、同年6月30日归还1100000元、同年8月30日归还1088000元。若被告**品公司有一期逾期还款，则原告有权要求一次性清偿。同时，双方约定欠款按月利率为1.2%计算利息，每两个月结算支付。并由被告汤**、汤**、汤臣告、汤臣便作为担保人在还款协议书上签字。之后，被告**品公司分别于2015年4月15日、4月22日归还350000元和950000元，利息付至2015年4月22日。2015年6月30日第二期到期后，经原告多次催讨，被告**品公司于同年7月6日归还本金200000元。余款经原告多次催讨，至今未还。为此，原告起诉，要求依法判决如上请求。

本院认为

本院认为：原告黄**与被告**品公司签订的鱼糜项目合作协议书，虽系双方当事人经协商一致自愿签订，但合作协议书的内容只规定原告向被告**品公司提供资金，按约定收取利息和提成；而双方合作的基本权利和义务并不确定，尤其是没有规定原告任何合作条件。协议书第一条写明，原告负责提供汤**品公司“鱼糜生产项目所需资金借款，…双方约定借款利息为月利息1%”；第三条规定汤**品公司按合作期间鱼糜生产量的500元/吨标准给予原告黄**提成，并保证合作期间保底生产2400吨，不足按2400吨计。说明原告是作为贷款方向被告**品公司提供借款并收取固定利息和提成的，双方之间属于借款性质的合作。同时该协议第四条规定汤**品公司独立生产经营，合作期间一切事项与原告无关。也并不规定双方共同经营、共负盈亏、共担风险。该协议第二条虽然规定借款专款专用，不得挪用于鱼糜生产之外用途，原告有权对借款资金使用情况进行查询，汤**品公司必须提供便利。但即使原告对其投入资金的使用情况进行检查和监督，也是与其作为贷款方的权利相符合的。事实上，原告并未参与任何合作项目的决策和管理。原告只是提供资金，收取固定利息和提成，并不承担风险。因此，该合作协议书应确认为“明为合伙，实为借贷”的合同，应认定属借款合同。双方之间由此形成的借贷关系，关无违反相关法律法规的规定，依法应予保护。虽然合作协议书中约定的原告按月利率1%收取利息，并按500元/吨标准提成，且保底生产2400吨不足按2400吨计。原告由此收取的借款利息（包括按约定月利率1%收取利息和提成）可能会超过国家有关限制借款利率的规定。但根据双方于2015年2月11日结算后签定的还款协议书计算，之前被告**品公司陆续偿付原告黄**的借款及利息，利率并无超过年利率36%。故还款协议书虽然基于该合作协议书作出的，但也并无违反法律法规的规定，也应认定为有效。原告黄**与被告**品公司于2015年2月11日经双方结算，被告**品公司结欠原告黄**借款3488000元，事实清楚。现原告黄**要求被告**品公司偿还借款本金1988000元，并按还款协议书约定的月利率1.2%计支付利息（其中2188000元从2015年4月23日起算2015年7月6日止，1988000元从2015年7月7日起算至还清之日止），理由正当，应予支持。被告汤**、汤**、汤臣告、汤臣便在还款协议书上作为担保人签字，但没有约定保证方式，依法应按连带责任保证承担保证责任，其在承担保证责任后，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条之规定，有权向被告**品公司追偿。被告**品公司辩解，合作协议及还款协议无效，担保人不应承担保证责任及本案尚欠借款应以1350000元计算等，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：

裁判结果

一、苍南县**有限公司于本判决生效后十日内偿还黄**借款1988000元；

二、苍南县**有限公司于本判决生效后十日内按月利率1.2%计算支付黄开炎借款利息（其中2188000元从2015年4月23日起算2015年7月6日止，1988000元从2015年7月7日起算至本判决确定偿还之日止）；

三、汤**、汤**、汤臣告、汤臣便对偿还上述借款及利息承担连带保证责任，汤**、汤**、汤臣告、汤臣便在承担保证责任后，有权向苍南县**有限公司追偿。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费22692元，减半收取11346元，诉讼保全费5000元，合计16346元，由苍南县**有限公司、汤**、汤**、汤臣告、汤臣便共同负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省**民法院。[在递交上诉状之日起七日内,预缴上诉案件受理费22692元（具体金额由温州**民法院确定，多余部分以后退还），款汇至中国**州市分行。户名：温州市财政局非税收入结算户。账号：192999010400031950013。逾期不交按自动撤回上诉处理。]

裁判日期

二〇一五年十月八日