姜**与童**合伙协议纠纷一审民事判决书

审理经过

原告姜**与被告童**合伙协议纠纷一案，于2014年11月7日向本院起诉，本院于当日立案受理后，依法适用简易程序由代理审判员余**任审理，于2014年12月1日公开开庭进行了审理。后因本案案情复杂，经批准转换为普通程序，由审判员郑*担任审判长，与代理审判员余**、人民陪审员虞惠儿组成合议庭，于2015年2月27日第二次公开开庭进行了审理。原告姜**二次庭审均到庭参加诉讼，被告童**经本院合法传唤，二次庭审均无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。

原告诉称

原告姜*平诉称，2013年9月10日，被告童**与案外人费声校签订填海运石协议书一份，约定由被告从浙江舟山一带运石到江苏东凌港海域填海。2013年9月13日，原、被告签订联营合作协议书一份，约定浙江舟山至江苏东凌港海域填海运石业务由原、被告共同经营，经营权各占50%，其中原告出资50万元，用于石料押金及船运运输启动资金。启动资金工程结束后全部退回。2013年9月13日、9月16日、9月17日、9月19日，原告分四次共计汇款给被告35万元。协议签订之后，被告便开始装载石头至江苏，但因江苏东凌港码头太浅，船只无法靠岸卸载石头，故被告将石头自行处理后，便未再经营填海运石业务。因此，原告没有将剩余15万元汇给被告，并多次向被告催讨已支付的投资款，均未果。原告认为，虽原、被告的合伙事务未经清算，但被告理应退回原告的投资款，故诉至法院，请求判令：1.被告即时退回投资款35万元；2.本案诉讼费用由被告承担。

被告辩称

被告童**未作答辩。

原告姜**为支持上述诉请，向本院提供如下证据：

1.填海运石协议书复印件一份，拟证明2013年9月10日，费声校与童**签订填海运石协议，并约定由童**从浙江舟山一带运石到江苏东凌港海域填海的事实。

2.联营合作协议书一份，拟证明2013年9月13日，原、被告签订联营合作协议，并约定浙江舟山至江苏东凌港海域填海运石业务由原、被告共同经营的事实。

3.收条一份、网银转账记录三份，中国建**限公司慈溪越溪支行查询单一份，拟证明原告于2013年9月13日、9月16日、9月17日、9月19日分别支付给被告15万元、5万元、5万元、10万元，合计35万元的事实。

4.日期分别为2013年9月18日、9月19日，转账金额分别为20万元、6万元的中**银行转账凭条复印件二张，拟证明费声校汇给童**26万元。原告陈述，除该26万元外，费声校另外又支付给童**2万元现金。

5.证人任*到庭作证，证人陈述，2013年9月童**与费声校签订填海运石协议后，因童**资金不足，其与虞*介绍姜**一起经营填海运石项目。姜**与童**签订联营合作协议书之后，姜**陆续支付给童**35万元用于经营。当时从码头装载两船石头之后，因江苏的码头太浅，船靠不了岸，无法卸载石头，故童**自行将该两船石头卖给他人后，便未再经营。经营期间，所有的资金都是由童**经手，且具体的账目情况也只有童**知道，其只知道大概情况，账本应该是有的，由童**保管着。童**与姜**未清算过。

6.证人虞*到庭作证，证人陈述2013年9月，童**接了一项运石业务。经其与任*介绍姜**与童**认识后，姜**与童**约定该业务共同经营，并由姜**出资50万元。后姜**分四次共实际支付给童**35万元启动资金。当时从码头装载两船石头去江苏，因江苏的码头太浅，无法卸载石头，故童**自行将该两船石头卖给他人了。童**与姜**未结帐过，所有的资金、具体账目情况都由童**保管。

被告童**未向本院提供证据。

对原告提供的上述证据经当庭出示、宣读，被告童**经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未提供相应的反驳证据，视为放弃质证权利。本院经审查认为，证据1、2、3、5、6，来源、形式合法，且能相互印证，故本院予以确认并作为定案依据；对证据4，因涉及到案外人的利益，故本院在本案中不予评判。

本院查明

根据当事人的举证、质证及本院对上述证据的认证意见，本院确认本案事实如下：

2013年9月10日，被告童**与案外人费声校签订《填海运石协议书》一份，约定由童**从浙江舟山一带运石到江苏东凌港海域填海，工程时限自2013年9月15日至2013年12月15日止。2013年9月13日，原、被告签订《联营合作协议书》一份，主要内容为：合作内容为浙江舟山至江苏东凌港海域填海运石，由童**与姜**共同经营，经营权各占50%，其中由姜**出资50万元，用于石料押金及船运运输起动资金，该资金专款专用，风险利益共同承担，起动资金工程结束后退回；姜**委托虞*、任*经营。后原告于2013年9月13日、9月16日、9月17日、9月19日分别支付给被告15万元、5万元、5万元、10万元，合计35万元。协议签订后，被告负责组织装载部分石头至江苏，后因故未再经营。

另查明，经营期间的所有资金均由童**经手，账目也由童**保管。

本院认为

本院认为，原、被告之间的合伙关系及原告已出资35万元的事实有原告提供的联营合作协议书、收条、转账记录等为凭，本院予以确认。根据证人虞*、任*证言，并结合一般常识及通常做法，被告童**应当建立合伙出资和日常经营的收支账目，且持有、保管该账目。现双方虽未对合伙事务进行清算，但被告经本院两次传唤无正当理由均未到庭参加诉讼，又不提供合伙财务账目，致使合伙事务无法清算，使原告处于不能主张权利的境地，其行为有违诚实信用原则。同时，根据《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。因而，对于合伙期间经营的盈亏应由被告提供证据证实，现被告不提供账目，应承担不利的后果，故对于原告要求退回投资款的诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国民法通则》第四条、第三十条、第三十一条，《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：

裁判结果

被告童*飞于本判决生效之日起十日内返还原告姜**投资款35万元。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案受理费6550元，由被告童**负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于舟山**民法院［上诉案件受理费6550元应在递交上诉状时预交（具体承担金额由舟山**民法院确定，多余部分以后退还），款汇至浙江省省级财政专户结算分户，开户银行舟**农行南珍支行，账号1906。上诉期届满后七日内仍未缴纳又不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理］。

裁判日期

二〇一五年四月十日