李**与欧**合伙协议纠纷一审民事判决书

审理经过

原告李**诉被告欧**合伙协议纠纷一案，本院于2014年8月6日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了公开审理。原告李**及其委托代理人李*、被告欧**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告李**诉称：原、被告于2012年因偶然的机会相识，被告以和原告共同投资经营幼儿园的名义，前后让原告注资17万元，该款项原告先后通过银行转账及现金的形式交付给了被告，但被告收到款项后，没有将款项用于开展双方约定的投资项目，致使双方约定的投资项目至今没有开展实施。原告诉请如下：1、判令被告立即归还原告所支付的款项170000元；2、本案诉讼费由被告承担。

被告辩称

被告欧**平辩称：原告的请求没有依据，被告不予认可，原告诉称被告没有开展过业务不属实，被告收到钱后确实开展了工作。原告总共向被告交付款项170000元，被告将该款用于购买车辆支出55000元；到高要市水南镇西牛村开展业务支出宴请费用1600元、送礼送红包支出15200元；到怀集县甘洒镇钱村开展业务支出宴请费用17865元、送礼送红包支出28000元；到广宁县宾亨镇山根村开展业务支出宴请费用11860元、送礼送红包支出18000元；车辆使用支出维修费、路桥费、油费共计22595元；因找投资人支出1630元。以上支出项目合计172030元。所以，被告不同意原告的诉讼请求。

本院查明

经审理查明，原、被告于2012年口头协议合伙开办幼儿园，由原告李**提供资金，由被告欧**提供劳务，被告负责合伙事务的执行，幼儿园办成盈利后，先由原告收回其投资款，余下的收益由原告分六成，被告分四成。双方没有对被告提供劳务应折抵出资比例、合伙亏损分担、合伙解散和清算等事项进行约定。原告先后向合伙投入资金共计170000元，该款项全部交付给被告管理支出。双方合伙经营始于2013年2月份。合伙经营期间于2013年2月6日购买二手小型普通客车一辆，购置价格为49400元，上牌费119元，车牌号为粤H74339号，该车辆一直由被告管理使用至今。被告在合伙经营期间曾先后到高要市水南镇西牛村、怀集县甘洒镇钱村、广宁县宾亨镇山根村寻找开办幼儿园的合适场所和联系业务。2013年4月16日，被告取得怀集县教育局同意其利用钱村文化楼筹建幼儿园的批复，但因未能与怀集**村村委会就租赁钱村文化楼开办幼儿园达成一致协议，经与原告协商一致，决定放弃在钱村开办幼儿园。2014年5月份，双方口头协商一致，决定终止合伙事务，但未对合伙财产以及债务等进行清算或分配。

以上事实有收据证明、汇款单、手机通话录音、购车发票、上牌费发票、政府批文、证人陈**的证言以及双方当事人陈述等予以证实。

本院认为

本院认为，原、被告口头协议合伙开办幼儿园，虽无订立书面合伙协议，但双方约定共同经营、共担风险、共享利益，符合合伙的实质要件，故本院确认双方存在合伙关系。现双方已一致同意终止合伙事务，应当对合伙进行清算，包括对合伙期间的收入支出进行结算、对合伙亏损进行分担，分割合伙剩余财产。本案争议焦点如下：一、原、被告合伙经营期间费用支出的数额是多少；二、原、被告合伙经营期间的亏损数额是多少，应当如何分担；三、原、被告合伙的剩余财产应当如何分割。

一，原、被告合伙期间一直由被告负责执行合伙事务，合伙的资金及财产全部由被告负责管理，合伙的支出账目及票据由被告掌管，因此本案中被告应当对合伙经营期间费用支出的数额负举证责任。虽被告未能提供合伙经营期间费用支出的账目，其提供的支出票据也未经原告核实、确认，但考虑到被告开展合伙事务必然会产生一定的费用，故本院根据被告提供的车辆加油、维修、路桥单据以及购物餐饮费用单据，结合被告执行合伙事务的时间、地点和路线，确认双方合伙经营期间合理的费用支出的数额为：1、粤H74339号车油费10405元；2、路桥费764元；3、维修费10600元；4、餐饮接待费用26988元；合计48757元，对与被告执行合伙事务的时间、地点和路线不符及不合理的部分，本院不予确认。至于被告所称其执行事务过程中支出送礼送红包费用共计61200元，因没有双方确认的账目及其他证据证实，本院不予确认。

二，双方在庭审中一致确认合伙没有盈利、对外亦无负担债务，因此原、被告合伙的亏损额应为费用支出加上固定资产折旧。原、被告合伙期间的固定资产仅有粤H74339号车小型普通客车一辆，购置成本是49519元（购置价格49400元＋上牌费119元）。原、被告在诉讼中一致确认粤H74339号车的折旧年限为4年，合理净残值率为0%，按照直线法计算该车辆的折旧，据此计得粤H74339号车自2013年2月至2014年5月间的折旧为：49519元48个月16个月u003d16506.33元；该车辆截至2014年5月的残余价值为：49519元-16506.33元u003d33012.67元。综上，本院确认原、被告合伙期间的亏损额为：48757元＋16506.33元u003d65263.33元。原、被告没有约定双方承担亏损的比例，也没有约定被告所提供劳务折抵的出资比例，依法应当按照约定的或者实际的盈余分配比例分担亏损。原、被告约定幼儿园办成后先由原告收回投资款，然后原、被告按照6：4的比例分配盈利。故本院确定原、被告的盈余分配比例为6：4，从而其亏损分担比例亦为6：4。因此本院确认原告应当承担的合伙亏损为65263.33元60%u003d39158元，被告应当承担的合伙亏损为65263.33元40%u003d26105.33元。

三，从上述第二点可知，原、被告合伙的剩余财产价值为170000元-65263.33元u003d104736.67元。原、被告双方对合伙终止时剩余财产的处理没有约定，根据法律规定，可按出资份额多的合伙人的意见处理，但应保护其他合伙人的利益。本案中原告主张被告返还全部投资款170000元，显然超出了合伙的剩余财产价值，不能全额支持。本院根据本案的实际情况，考虑到被告实际上执行了合伙事务，付出了一定的劳动，参考双方约定的盈余分配比例，酌定原、被告对合伙剩余财产的分配比例为6：4，即原告可分得价值62842元（104736.67元60%）的财产，被告可分得价值41894.67元（104736.67元40%）的财产。至于粤H74339号车的分配问题，由于原、被告合伙期间粤H74339号车一直由被告管理使用，车辆所有权亦登记在被告名下，而且双方终止合伙事务后粤H74339号车也一直由被告支配使用，综合以上因素，为了更加合理地使用该财产，本院确定将粤H74339号车分配给被告所有。

综上，本院确认原、被告合伙由原告投入资金总计170000元，自2013年2月合伙开始经营起至2014年5月合伙终止时止合伙共计亏损65263.33元，该亏损应当由原告负担39158元，由被告负担26105.33元，合伙剩余财产价值为104736.67元，该财产应当由原告分得62842元，由被告分得41894.67元（含作价33012.67元的粤H74339号车一辆）。因被告对合伙没有投入资金，被告应当负担的亏损额应直接支付给原告；由于合伙财产一直由被告掌管，故原告应分得的剩余财产亦应当由被告退还给原告。本院确认被告应当退回88947.33元（26105.33元＋62842元）给原告。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《最**法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第46条、第47条、第48条、第55条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告欧**应当在本判决发生法律效力之日起十日内支付88947.33元给原告李**。

二、粤H74339号车一辆归被告欧**。

三、驳回原告李**的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案受理费3700元（原告已预交），由原告李**负担1764元，由被告欧**负担1936元，被告欧**负担部分应于本判决书发生法律效力之日起十日内付清给原告李**。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省**民法院。

裁判日期

二〇一五年一月二十九日