杭州**有限公司与江西昂**限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告杭州**有限公司与被告江**有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杭州**有限公司的委托代理人童**、张*，被告江**有限公司的委托代理人封延森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告杭州**有限公司诉称，原、被告于2012年7月30日签订《钢结构工程承包合同》一份，合同约定由原告承揽被告20#厂房钢结构工程，工程总建筑面积约19，129.09平方米。工程总价款为630万元。双方约定合同签订10个工作日内被告支付原告总工程款3%计18.9万元，合同签订后30个工作日内再支付总工程款7%计44.1万元，截止2012年8月29日共须支付63万元。每逾期一天按工程进度款千分之一支付违约金。被告仅于2012年9月29日支付了10万元。经原告催告，被告于2013年1月31日出具《帐目明细》一份，确认尚欠款项53万元，并承诺于2013年2月8日前支付完毕。此后，被告仅于2013年2月1日、2月8日支付了10万元和8万元，余款35万元经原告多次催告至今仍未支付，致使工程不能正常进行，故原告诉至法院，要求被告支付工程进度款人民币35万元及违约金249，020元。

原告杭州**有限公司向本院提供了下列证据材料证明其上述主张：

1、2012年7月30日原告与被告签订的《钢结构工程承包合同》，证明原、被告之间存在承揽合同关系及双方约定付款期限、违约责任。

2、2012年9月29日、2013年2月1日浙江省农村信用社入账通知书两份，2013年2月8日收据一份，2013年1月31日《账目明细》一份，证明被告共向原告支付了进度款28万元，且该28万元未按合同约定，付款时间已逾期，现被告尚欠原告进度款35万元的事实。

3、原告的组织机构代码证复印件、营业执照复印件、法人代表证明书、被告的组织机构代码证复印件、玉山**管理局于2014年4月30日出具的企业信息各一份，证明原、被告的诉讼主体资格。

被告辩称

被告江**有限公司辩称，1、被告根据经营的需要，需要做第20号厂房，于2012年7月30日与原告签订了《钢结构工程承包合同》，承包方式是包工包料，施工期限是2012年9月1日至2012年10月20日，付款方式是按工程进度付款。合同签订后，原告没有按约定期限进场，一直到2012年9月15日才进场施工，2012年9月30日就停工了，之后一直停工，2013年1月31日原告与被告经过双方协商达成一致意见，被告同意过年以后支付原告进度款53万元，但前提是原、被告双方继续履行合同，结果被告在2013年2月1日支付了原告10万元，2013年2月8日支付了8万元，余款因为是正月，没有及时支付，在这种情况下，原告擅自在2014年4月6日组织施工队伍将已经安装好的钢立柱全部拆除，并且将所有的材料搬离被告公司。2、原告在履行合同过程中，存在严重违约，没有按照时间约定进行，由于被告是生产经营性企业，影响到被告公司正常经营，原告没有按照合同约定的进度来施工，客观上原告仅完成的工程量是把钢立柱安装好，其他的主材料都还没有进场，按照合同约定，被告支付63万元进度款的时候，原告应该把所有的主材运输至现场。3、原告要求计算违约金缺乏依据，原告要求计算违约金是根据合同的约定，在合同签订以后10天内、30天内来主张的，实际上缺乏依据，该合同只有付款的约定，但是原告没有履行自己进场开工、材料进场，即使要计算也不能按这个时间算。综上所述，由于原告的违约行为与擅自拆除行为，给被告造成了损失，对损失的赔偿，被告会另案要求处理，要求驳回原告的诉讼请求。

被告江**有限公司向本院提供了下列证据材料证明其上述主张：

1、被告的企业法人营业执照、组织机构代码证复印件、法人代表证各一份，证明被告的主体资格。

2、《钢结构工程承包合同》一份，证明原、被告之间系建设工程承包合同关系，原告未按照合同约定履行应尽的义务，原告没有在2012年9月1日进场，而是2012年9月15日进场施工，原告也没有按照约定在2012年10月20日全部完工验收，并交付给被告使用，相反，原告在2012年9月30日就全面停工，仅仅完成了立柱安装。没有按照合同第八条约定，向承包方提供进度表和下个月的进度计划表，甲方收到以后，5天内审核完毕。

3、调查笔录和现场照片，证明：1、原告仅仅实际完成了立柱安装的工程量，其他工程量均未着手，连材料都尚未进场；2、原告于2014年4月6日擅自强行拆除了已实际安装的立柱，并将所有材料搬离被告公司，现在建筑工地一片废墟，原告未交付给被告任何工作成果；3、原告存在违约，给被告造成了损失。原告在拆除过程当中，将被告自行施工好的砥柱损坏了，该损失被告将委托相关机构进行评估，向原告另行主张。

本院查明

经审理查明，被告江西昂**限公司因经营需要做20#厂房，2012年7月30日，由被告江西昂**限公司作为甲方，由原告杭**有限公司作为乙方，双方签订了《钢结构工程承包合同》一份，合同约定由原告承包20#厂房钢结构的制作安装及施工，工程总建筑面积19，129.09平方米，工程总价款630万元，施工期限为2012年9月1日至2012年10月20日，合同约定付款方式为：“1、合同签订后10个工作日内，甲方支付总工程款的3%给乙方，计人民币18.9万元，合同签订后30个工作日内，甲方支付总工程款的7%给乙方，计人民币44.1万元……”合同签订后，原告进场施工，被告于2012年9月29日向原告支付了10万元。2013年元月31日，经原、被告双方协商，被告向原告出具了《账目明细》一份，载明：“经双方商定依合同约定，江西昂**限公司尚欠杭州**有限公司工程款53万元（伍**）。此款定于2013年2月8日前支付完毕。胡神玮江西昂**限公司2013年元月31号”。嗣后，被告于2013年2月1日、2013年2月8日共向原告支付了18万元，剩余款项未支付，原告经多次催促未果，故诉至法院，要求被告支付工程预付款人民币35万元及自合同约定付款之日起至判决书生效之日止的违约金。

另查明，2014年4月6日，原告组织施工队伍将已经安装好的钢立柱全部拆除，并将材料全部搬离被告公司。

经庭审质证，合议庭合议，对原、被告提供的证据本院分析认定如下：

1、对原告提供的证据1、证据2、证据3，被告对其真实性均没有异议，但对证据1、证据2的证明目的有异议，认为证据1达不到原告所要证明的目的；认为证据2《账目明细》是原、被告双方经协商，由被告支付原告工程进度款53万元，原、被告继续履行合同的一份补充协议；本院认为因被告对该三份证据的真实性没有异议，故对原告提供的上述三份证据予以确认。

2、被告提供的证据1，因原告没有异议，故本院予以确认；

3、对被告提供的证据2，原告对其真实性没有异议，但对其关联性及证明对象有异议，认为本案诉争的工程预付款是在证据2（即《钢结构工程承包合同》）合同约定的进场时间前被告就应有义务支付给原告，如没有支付，按照合同约定，工期是相对顺延，故不存在原告逾期施工的问题，与本案没有关联性，本院认为因原告对其真实性没有异议，故对该份证据予以确认。

4、对被告提供的证据3，原告对其真实性、合法性、关联性均有异议，认为调查笔录中的证人未到庭作证并接受质证，且证人为被告公司的员工，与被告有利害关系，不应予以采信；认为拍摄的照片来源不明，拍摄人、拍摄地点不明，不能客观反映是否为原告的施工现场，对此本院分析认为因原告对调查笔录有异议，且证人未到庭作证，被告又未提供其他证据予以佐证，故本院对该份证据中的调查笔录不予确认，对拍摄的照片所要证明原告已拆除安装好的钢立柱的事实，因原告在庭审中已自认，故对该份证据中拍摄的照片予以确认。

本院认为

本院认为，2012年7月30日原告杭州**有限公司与被告江**有限公司签订的《钢结构工程承包合同》，系双方当事人的真实意思表示，内容符合法律规定，合法有效。合同的当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，《钢结构工程承包合同》约定，被告江**有限公司应当在2012年8月30日前预付工程款63万元，原告杭州**有限公司应当在2012年9月1日前进场施工，施工期限为2012年9月1日至2012年10月20日。后在合同履行过程中，被告未按期足额支付工程预付款。原告在被告未全额支付工程预付款的情况下，要求被告按约支付工程预付款，理由正当。原、被告经协商，对预付款进行了重新约定，被告出具《帐目明细》，承诺在2013年2月8日前将工程预付款53万元支付给原告，因系双方商定，并无不妥。被告在2013年2月8日前仅向原告支付18万元，显属违约。原告在此情况下，可以及时通过进一步协商，乃至提起诉讼等方法促成合同继续履行或解除合同，维护自身合法权益，但原告在一年多的时间里只是停工等待，并且于2014年4月6日组织施工队伍将已经安装好的钢立柱全部拆除，将材料搬离被告公司。原告在本案诉讼中提出的诉讼请求是要求被告支付工程进度款35万元及逾期付款违约金，而支付工程进度款则是要以继续履行合同为前提，原告虽在庭审中表示要继续履行合同，但原告将已安装好的钢立柱全部拆除，将材料搬离被告公司的行为，不但不能证明其按合同约定进场施工，反而足以表明其将不再履行该合同。因此，对原告要求被告支付工程进度款35万元及逾期付款违约金的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第六十条、第六条的规定，判决如下：

裁判结果

驳回原告杭州**有限公司的诉讼请求。

本案受理费人民币9，790元，由原告杭**有限公司负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省**民法院。

裁判日期

二〇一五年二月四日