孙**与齐**、孙**建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告孙**与被告齐**、被告孙**建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托代理人李**到庭参加诉讼，被告齐**、被告孙**经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。

原告诉称

原告诉称，2014年4月1日，原告从被告齐**处承包了昌邑市**有限公司的钢结构车间工程，双方于2014年9月25日签订了工程承包合同，被告孙**是担保人，保证建设工程的实施及工程款的支付，应承担连带责任。因被告齐**至今未付工程款，故请求法院依法判决：一、被告齐**偿还原告工程款115000元及利息、违约金；二、被告孙**对该工程款承担连带清偿责任。诉讼费由被告承担。

被告辩称

被告齐**未答辩。

被告孙**未答辩。

本院查明

经审理查明，原告从被告齐**处承包了昌邑市**有限公司一栋钢结构车间土建部分的工程，双方于2014年9月25日签订工程承包合同一份，内容为：被告给原告瑞海化工厂钢结构车间一栋（钢构以下土建部分），造价壹拾壹万伍仟元*（115000.00元），商砼由被告提供，从工程款中扣除货款。砖墙砌好后，被告付给原告20000元，待工程完工后十日内，被告向原告付清全部工程款，违者每天罚工程总造价的5%，本合同自签订之日生效（本合同与厂方无关）。被告孙**作为担保人在该合同上签字。现该钢结构车间工程已经完工并交付使用。

庭审中，原告主张工程款没有扣除合同约定的商砼款（即货款），应扣除37370元，故被告齐**实际欠付原告工程款数额应为77630元。

本院于2015年7月31日找到被告齐**并制作调查笔录一份，在调查笔录中，被告齐**认可其与原告之间的合同约定，但被告已经支付给原告一部分钱款，付多少记不清了，被告也不认可原告主张的商砼价格，被告都有记录，要求下周一（即2015年8月3日）向法庭提交付款及商砼价格相关材料。但被告未在指定期限向法庭提交上述证据。

再查，原告于2015年1月29日与被告孙**通话，内容涉及被告孙**为被告齐**提供担保的事实，被告孙**在电话中对该事实认可。

以上事实，由原告提交的《工程承包合同》原件一份、昌邑市**有限公司出具的工程完工证明原件一份（有该公司负责人签字，并盖有该公司办公室印章），原告与被告孙**电话录音材料一份及当事人陈述予以证明。

本院认为

本院认为，本案原告作为施工个人，其不具备建设工程施工资质，其与被告齐**签订的工程承包合同应为无效合同。虽然合同无效，但涉案工程已经完工并交付使用，原告的劳动已经物化为工程本身，故被告齐**应依照合同约定向原告支付相应的工程价款。被告主张其已经支付给原告一部分工程款，但未提供证据证明。对于应扣除的商砼款，根据合同约定，涉案工程的商砼是由被告齐**提供，对商砼款的价格及应扣除的商砼款数额应由被告方掌握，被告虽不认可原告主张的应扣除的商砼款数额，但未提供证据予以反证，应承担举证不能的法律后果，故对原告提出的扣除商砼款37370元，被告尚欠原告工程款77630元的主张，本院予以支持。因原告与被告齐**签订的合同系无效合同，故原告要求被告支付违约金及利息的主张，于法无据，本院不予支持。根据原告提供的通话录音可以看出被告孙**与原告关系紧密，应该知道原告没有工程施工资质，但仍愿意作为担保人在承包合同上签字，故该被告对原告与被告齐**订立的无效承包合同存在过错，应承担该债务1／3的连带责任。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第144条、《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《中华人民共和国担保法》第五条、《最**法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第八条，《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及其他相关法律规定，判决如下：

裁判结果

一、被告齐**偿还原告孙**工程款77630元。

二、被告孙**对以上债务承担1／3的连带清偿责任。

三、被告孙**承担连带责任后有权向被告齐**追偿。

四、驳回原告其他诉讼请求。

如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费2600元，由被告齐军辉欣承担1734元，被告孙**承担866元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时预交案件上诉费2600元，上诉于山东省**民法院。

裁判日期

二〇一五年十一月九日