马**、马**、邢**、王**、马**、马**、马**与陈**建设工程施工合同纠纷一案一审民事判决书

审理经过

原告（反诉被告）马**、马**、邢**、王**、马**、马**、马**诉被告（反诉原告）陈**建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年6月9日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）马**、马**、王**、代理人张**、被告（反诉原告）陈**到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告马**诉称，2013年4月28日，原、被告双方签订了建筑二层楼的合同，建筑三楼与自己无关。现请求被告支付一、二楼工程劳务款166000元并承担案件费。

原告马**提交了以下证据：

1.原告的身份证复印件，证实自己的身份信息。

2.建筑合同复印件，证明2013年4月28日双方签订了建筑合同。

3.三份判决书复印件，判决书上有二楼“完工”的字样，原告马**的目的是证明二楼已经完工。

原告马**、邢**、王**、马**、马**、马**诉称：自己的亲人马**在和马宏伟合伙承建被告的三层楼房时不幸触电身亡，被告没有按双方约定支付工程款，现要求被告支付全部工程款166000元并承担案件费。

原告马**、邢**、王**、马**、马**、马**提交了以下证据：

1.身份证、户口簿复印件6份，证明原告的身份情况。

2.所修建的被告楼房照片2张，证明楼房的建筑未完工情况。

被告辩称

被告（反诉原告）辩称，2013年7月17日，因发生伤亡事故，原告即撤离施工人员，该工程搁置至今已达两年以上，其所作所为已表明不再履行合同，马**违约行为造成的损失应予赔偿，该损失包括房屋建成后的租金收入18.2万元及支付劳务费的利息损失16800元。在施工过程中，原告方*去工程款7.5万元，垫支相关费用3438元，现在仅完成工程量不足一半的情况下，已支付78438元，已构成超支。现请求驳回原告的诉讼请求、解除合同、赔偿损失50730元、返还多支的工程款27708元并承担全部诉讼费用。

1.提交身份证复印件一份，证明其身份。

2.建筑工程合同复印件一份，证明双方签订了合同。

3.照片8张，证明修建工程没有完工。

4.记账单一页，证明被告垫支一楼的吊楼板款1200元，二楼的吊楼板款1250元，挖地基的钱1000元是直接给马**给的，还有事故发生后支付的医疗费23000元。

5.欠条原件五页，证明修建中原告方已拿走的75000元。

本院查明

经审理查明，2013年4月28日，原告马**、马**与被告陈**协商后，在原告马**、马**没有取得建筑劳务资质、被告陈**没有取得城建部门的批准的情况下，由原告马**、被告陈**签订了建筑合同，马**在合同上未签字。合同约定被告将要修建的砖混二层楼以每平方米270元的价格、以包工不包料的形式承包给原告马**、马**承建；2013年6月30日竣工；工程付款为分期付款，基础工程完工付10%，一层封顶付30%，二层封顶付50%，抹灰完成付70%，完工验收后一次性付清。合同签订后就于当日开工。马**提供部分设备并带领民工现场组织施工，马**也提供部分设备、隔三差五到现场查看。在二层楼房主体修建完工后，双方再没有补充签订合同，就以每平方米155元的工价在原二层之上砌墙修建三楼彩钢房。2013年7月17日，马**未采取任何安全措施，站在所修建的三楼北墙上往上抽钢管，钢管撞到上方的114西林高压线，致其触电从墙上坠落，经抢救无效于第二日死亡。从此工程停止至今。施工期间，原告马**以书写“借条”的形式从被告之父陈**处拿走现金14000元，马**以同样的方式拿走现金61000元。另查明，一、二楼建筑面积共为425平方米，竣工后被告应支付工程款114750元，但还有部分外粉、地坪、散水未完工。三楼彩钢房的建筑面积为187平方米，竣工后应支付工程款28985元，但三楼只做了砌墙工作。

上述事实，还有（法庭于2015年6月2日到工程现场进行了丈量）简易勘验图及原、被告的陈述所证实。

本院认为

本院认为：原、被告虽以平等、自愿协商的方式订立了建设工程施工合同，但马**、马**因没有取得建筑资质、被告陈**没有取得城建部门的批准的情况下，该合同属无效合同。该合同虽然无效，但原告雇佣民工已完成了大部分工作，被告应当按完成的工作量占总工程量的比例支付工程款。对完成的工作量双方一直拒绝预交评估费进行评估，视为双方已放弃权利。按实际一、二楼按完成工作量的85%计算共97537.50元、三楼按完成工作量的50%计算共计14492.50元，被告应支付工程款112030元比较合理，因此原告马**以原判决书上有“完工”字样，要求全额支付不符实际，不予支持；被告认为完成工作量的50%有失偏颇，反诉要求返还多支付的27708元同理不予支持。因该合同无效，被告反诉解除合同、承担违约损失50730元的请求不成立，不予支持。被告请求认可其垫支的吊楼板、挖**及其他烟酒款共3843元，因原告马**有异议，也无其他证据佐证，不予支持。原告马**从被告之父陈**处拿走14000元、马**拿走61000元属预支的工程款，原告认定为民间借贷不正确。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款、二百八十六条之规定，判决如下：

裁判结果

1、由被告陈**在判决生效后立即支付七共同原告的工程款（已付75000元）37030元。

2、驳回双方当事人的其他诉讼请求。

案件受理费3620元，由原告马**负担1350元，原告马**、邢**、王**负担1350元，被告陈**负担920元。反诉案件受理费1761元由被告陈**负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省**民法院。

裁判日期

二〇一五年七月二十二日