刘**诉董**建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告刘**与被告董**建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称

原告诉称，2011年7月1日，原告与被告及其他5人签订《建筑工程施工合同》一份，约定由原告为被告等人建造房屋，其中被告的房屋建筑面积为343.04平方米，每平方米以840元计算，套内“十”字梁两榀，每榀“十”字梁1800元。工程款共计291754元，被告支付204090元，下剩87664元至今未付。2012年5月1日，原告又与被告及其他5人签订《建筑工程施工合同》一份，按合同约定原告为被告承建房屋，建筑面积168平方米，每平方米880元，套内两榀“十”字梁，每榀2000元，工程款共计151840元，被告先后支付52000元，下剩99840元至今未付。现请求：一、判令被告立即支付拖欠原告的工程款187504元，并支付违约金203271元，共计390775元；二、判由被告承担本案诉讼费。

被告辩称

被告辩称，原告所述与被告及其他5人签订两份《建筑工程施工合同》的时间、内容、双方协商的价格、支付方式及下欠工程款数额均属实，但原告所承建的房屋质量出了问题，现同意支付剩余工程款，因原告无现金，可用房屋抵顶，不同意承担违约金。

本院查明

经审理查明：2011年7月3日，原告与被告及其他5人签订《建筑工程施工合同》一份，约定由原告为被告等承建二层砖混结构楼房，每平方米工程款840元，工期130天。合同约定：发包人在工程竣工后支付60%的工程款，剩余40%工程款由承包人垫付，发包人必须自交付工程后两年内分两次付清。同时约定：如发包人不能在合同约定的期限内支付工程价款，发包人应承担违约责任，支付拖欠工程款3%的违约金。其中原告为被告承建的楼房建筑面积343.04平方米，套内两榀“十”字梁，每榀1800元，共计工程款291754元。2011年11月6日，原告将承建的楼房建成交付被告，被告签字接收房屋。

2012年5月8日，原告与被告及其他5人又签订《建筑工程施工合同》一份，约定由原告为被告及其他5人承建二层砖混结构楼房，约定每平方米工程款880元，工期120天。合同还约定：发包人在工程竣工后支付80%的工程款，剩余20%的工程款由承包人垫付，发包人自工程竣工验收后一年内除保修金外一次付清。同时又约定：发包人如不能在合同约定的期限内支付工程款，承包人有权停工或保留竣工工程，造成的损失由发包人承担，并且发包人应向承包人支付拖欠工程款每月3%的违约金。其中原告为被告承建的楼房建筑面积168平方米，含套内两榀“十”字梁，每榀2000元，工程款共计151840元。2012年7月20日，原告将建成的楼房交付被告，被告于同年7月23日签字接收房屋。

另查，被告先后支付工程款共计256090元，剩余工程款187504元至今未付。

本院所确认的上述事实，有原、被告的陈述笔录、建筑工程施工合同、收款收据等证明材料在案为凭，这些证明材料已经开庭对质和本院审查，可以采信。

本院认为

本院认为，原、被告经协商一致签订《建筑工程施工合同》，约定由原告为被告承建楼房，原告已按照合同约定全面履行自己的建房义务，被告也应按照合同的约定向原告支付工程款。故原告要求被告支付拖欠其工程款之诉请应予支持。根据《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款规定：“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，被告辩称原告所承建的房屋出现质量问题，对此辩解意见被告未当庭提供相关证据予以证实，亦未在法庭指定的期限内申请鉴定，其应对此承担举证不利的法律后果。原、被告在合同中约定了违约金，庭审中，原告要求按照同期银行的贷款利息计算违约金，此要求符合法律规定，应予准许。第一笔工程款违约金应按未付工程款87664元计算，期限应从双方约定的最后一笔工程款支付之日起计算至付清之日止。第二笔违约金应按未付工程款99840元计算，期限应从双方约定的最后一笔工程款支付之日起计算至付清之日止。本院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条之规定，判决如下：

裁判结果

一、由被告董**于判决生效后30日内支付拖欠原告刘**的工程款187504元；

二、由被告董**于判决生效后30日内支付拖欠原告刘**87664元工程款的违约金（按照中**银行同期贷款基准利率计算违约金，从2013年11月7日起至付款之日止）；

三、由被告董**于判决生效后30日内支付拖欠原告刘**99840元工程款的违约金（按照中**银行同期贷款基准利率计算违约金，从2013年7月24日起至付款之日止）。

如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费7162元，由被告董**负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，交纳上诉案件受理费7162元，上诉于甘肃省**民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。

裁判日期

二〇一五年四月八日