吴**开设赌场罪一审刑事判决书

审理经过

东阳市人民检察院以东检公诉刑诉（2015）1729号起诉书指控被告人吴**开设赌场罪，于2015年11月24日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派检察员石*出庭支持公诉，被告人吴*及辩护人徐*到庭参加诉讼。现已审理终结。

一审请求情况

东阳市人民检察院指控，2014年下半年以来，被告人吴某以营利为目的，在本市横店镇、南马镇、画水镇、千祥镇等地共计放置赌博机12台供人赌博。针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了证人证言、书证、勘验检查笔录、鉴定意见及被告人供述等证据。根据上述事实与证据，公诉机关认为，被告人吴某以营利为目的，设置赌博机供人赌博，其行为已构成开设赌场罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定判处。

一审答辩情况

被告人吴*在庭审中辩称，湖口村副食店的机器其是想不要的；亦武副食店的机器不是其所放，其去接管时已经没有机器；南马**副食店的机器是用游戏币玩的，不能退钱，只能在店内等价兑换商食品；永福饭店的机器不是其所摆；红遍天超市的机器是不能用的，只是借地方存放。

辩护人徐*的辩护意见是，（1）被告人吴*放置赌博机的数量未达到10台，不构成开设赌场罪。理由是，第4起无共同犯意，可以退钱是副食店老板徐*自己的主张，吴*提出的是可以兑换商品；第9起，无法形成相对完整的证据链证实赌博机系吴*放置，该起应剔除；第11起，机器是坏的，不具有赌博性质，也没对外作为赌博机使用过，该起应剔除。（2）被告人吴*已就第3、6、7、10起于2015年8月11日被行政拘留，该4起不能作为定罪依据。

本院查明

经审理查明，2014年下半年以来，被告人吴某以营利为目的，在本市横店镇、南马镇、画水镇、千祥镇等地共计摆放赌博机12台，供他人赌博。具体事实如下：

2014年下半年的一天，被告人吴*将“雪狼”牌游戏机1台摆放于本市横店镇湖口村王*甲（已行政处罚）经营的副食店内供他人赌博，并与王*甲约定获利五五分成。2015年8月18日，公安机关当场查获该赌博机，扣押机内赌资人民币20元（下均指人民币，已收缴）。

2014年9月份的一天，被告人吴*从其老乡“吴**”处接收了摆放于本市横店镇横祥村李*（已行政处罚）经营的亦武副食店内供他人赌博的“豹王”牌电子游戏设备1台。2014年9月17日，公安机关当场查获该赌博机，扣押机内赌资107元（已收缴）。

2014年10月份的一天，被告人吴*将“武则天”牌电子游戏设备1台摆放于本市南**马公司虞*（已行政处罚）经营的食堂内供他人赌博，并与虞*约定获利四六分成。2015年8月10日，公安机关当场查获该赌博机。

2015年2月份的一天，被告人吴*将“锦上添花”牌电子游戏设备1台摆放于本市南马镇防军村徐*（已行政处罚）经营的副食店内供他人赌博，并与徐*约定获利五五分成。2015年8月13日，公安机关当场查获该赌博机，扣押机内游戏币175枚（已收缴）。经查，被告人吴*和徐*已通过该赌博机获利200元。案发后，徐*向公安机关退缴赃款100元（已收缴）。

2015年3月份的一天，被告人吴*将“豹王”牌电子游戏设备1台摆放于本市南马镇下安恬村马*（已行政处罚）经营的副食店内供他人赌博，并与马*约定获利五五分成。2015年8月12日，公安机关当场查获该赌博机，扣押机内赌资67元（已收缴）。经查，被告人吴*和马*已通过该赌博机获利400元。案发后，马*向公安机关退缴赃款200元（已收缴）。

2015年7月20日，被告人吴*将“锦上添花”牌电子游戏设备1台摆放于本市横店镇夏溪滩村老年协会吕*（已行政处罚）经营的副食店内供他人赌博，并与吕*约定获利五五分成。2015年8月10日，公安机关当场查获该赌博机，扣押机内赌资200元（已收缴）。

2015年6月份的一天，被告人吴*将“豹王”牌电子游戏设备1台摆放于本市横店镇横店社区毛里塘村方*（已行政处罚）经营的“燕子超市”内供他人赌博，并与方*约定获利五五分成。2015年8月10日，公安机关当场查获该赌博机，扣押机内赌资102元（已收缴）。经查，被告人吴*和方*已通过该赌博机获利360元。案发后，方*向公安机关退缴赃款180元（已收缴）。

2015年6月份的一天，被告人吴*将“狼神”牌电子游戏设备1台摆放于本市画水镇平原村陆宅自然村朱*（已行政处罚）经营的副食店内供他人赌博，并与朱*约定获利五五分成。2015年8月13日，公安机关当场查获该赌博机，扣押机内赌资56元（已收缴）。经查，被告人吴*和朱*已通过该赌博机获利100元。案发后，朱*向公安机关退缴赃款50元（已收缴）。

2015年6月份的一天，被告人吴*将“雪狼”牌电子游戏设备1台摆放于本市南马镇泉府村杜*（已行政处罚）经营的“永福饭店”内供他人赌博，并与杜*约定获利五五分成。2015年8月13日，公安机关当场查获该赌博机，扣押机内赌资198元（已收缴）。

2015年7月份的一天，被告人吴*将“锦上添花”牌电子游戏设备1台摆放于本市横店镇江区南路65号葛*（已行政处罚）经营的“江南超市”内供他人赌博，并与葛*约定获利五五分成。2015年8月10日，公安机关当场查获该赌博机，扣押机内赌资100元（已收缴）。经查，被告人吴*和葛*已通过该赌博机获利60元。案发后，葛*向公安机关退缴赃款30元（已收缴）。

2015年8月上旬的一天，被告人吴*将“挑战王”牌电子游戏设备1台摆放于本市南马镇泉府村余*（已行政处罚）经营的“红遍天超市”内供他人赌博，并与余*约定获利五五分成，后被公安机关当场查获。

2015年8月初的一天，被告人吴*将“锦上添花”牌电子游戏设备1台摆放于本市千祥镇三联村马**（已行政处罚）经营的棋牌室内供他人赌博，并与马**约定获利五五分成，后被公安机关当场查获，扣押机内赌资368元（已收缴）。经查，被告人吴*和马**已通过该赌博机获利280元。案发后，马**向公安机关退缴赃款140元（已收缴）。

上述事实，由公诉机关当庭列举并经庭审质证的证人王**、李*、王**、徐*、杜*、余*、虞*、吕*、熊*、马*、方*、朱*、葛*、马**的证言、公安机关制作的辨认笔录及照片、现场辨认笔录及照片、检查笔录、扣押清单、证据保全决定书、证据保全清单、涉案物品照片、收缴物品清单、电子游戏设施设备认定意见书、公安行政处罚决定书、公安民警出具的抓获经过及被告人吴*的户籍证明等证据证实，足以认定。

对于被告人吴*在庭审中提出湖口村副食店的机器其想不要的辩解，经查，被告人吴*经与副食店老板王*甲商量，在店内摆放赌博机供他人赌博，双方约定获利五五分成的事实，由证人王*甲的证言、辨认笔录及照片、公安机关制作的证据保全决定书、证据保全清单等证据能够证实，且被告人吴*亦曾供述，足以认定。被告人吴*所提上述辩解，得不到王*甲的印证，亦无其他证据证实，本院不予采信。

对于被告人吴*在庭审中提出亦武副食店的机器不是其所放，其去接管时已经没有机器的辩解，经查，被告人吴*接管亦武副食店的赌博机的事实，由证人李*、王**的证言、辨认笔录及照片等证据能够证实，且被告人吴*亦曾明确供述“吴**”走的时候将机器让给其了，之后就是其去那个店收钱的。故被告人吴*所提上述辩解，本院不予采信。

对于被告人吴*在庭审中提出南马防军副食店的机器是用游戏币玩的，不能退钱，只能在店内等价兑换商品，及辩护人徐*提出该起吴*与徐*无共同犯意，吴*提出的是可以兑换商品，不是摆放赌博机供人赌博的辩解和辩护意见，经审理认为，游戏币按照购买的价值等价兑换店内商品，其性质等同于现金在店内使用，属赌博行为，应认定为摆放赌博机供他人赌博。故被告人吴*和辩护人徐*所提上述辩解和辩护意见，本院不予采纳。

对于被告人吴*在庭审中提出永福饭店的机器不是其所摆的辩解，及辩护人徐*提出该起无法形成相对完整的证据链证实赌博机系吴*放置的辩护意见，经查，永福饭店老板杜*证实2015年6月份的一天，一个六十岁左右的男子到其饭店与其商定，由男子在永福饭店内摆放赌博机供他人赌博，获利五五分成，并在12张照片中指认出被告人吴*即该男子，足以认定被告人吴*摆放赌博机供他人赌博的事实。故被告人吴*和辩护人徐*所提上述辩解和辩护意见，本院不予采纳。

对于被告人吴*在庭审中提出红遍天超市的机器是不能用的，只是借地方存放的辩解，及辩护人徐*提出机器是坏的，不具有赌博性质，也没对外作为赌博机使用过的辩护意见，经查，被告人吴*经与红遍天超市老板余*商量，在超市内摆放赌博机供他人赌博，双方约定获利五五分成，机器刚放到超市时可以使用的事实，由证人余*的证言、电子游戏设施设备认定意见书等证据能够证实，被告人吴*亦曾供述，足以认定。故被告人吴*及辩护人徐*所提上述辩解和辩护意见，本院不予采纳。

对于辩护人徐*在庭审中提出被告人吴*已就第3、6、7、10起于2015年8月11日被行政拘留，该4起不能作为定罪依据的辩护意见，经查，公安机关就已查证的摆放赌博机供他人赌博事实对被告人吴*作出行政处罚决定后，在执行行政拘留期间又查获其在其他地方摆放赌博机的事实，且已涉嫌犯罪，对其依法采取刑事强制措施。故辩护人徐*所提上述辩护意见，本院不予采纳。但已执行行政拘留时间应折抵刑期。

本院认为

本院认为，被告人吴*以营利为目的，利用赌博机开设赌场，供他人赌博，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。辩护人徐*在庭审中提出被告人吴*放置赌博机的数量未达到10台，不构成开设赌场罪的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。被告人吴*曾因摆放赌博机供他人赌博被行政处罚，应酌情从重处罚。为维护社会治安管理秩序和良好的社会风尚，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：

裁判结果

被告人吴**开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月11日起至2016年2月10日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省**民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。

裁判日期

二〇一五年十二月八日