杨**非法采矿罪、故意毁坏财物罪吉有强犯非法采矿罪、敲诈勒索罪杨**、王**等犯非法采矿罪戴*、刘*强犯故意毁坏财物罪于某甲、戴**等犯敲诈勒索罪二审刑事裁定书

审理经过

山东省**人民法院审理山东省潍坊市寒亭区人民检察院指控原审被告人杨**非法采矿罪、故意毁坏财物罪，原审被告人吉有强犯非法采矿罪、敲诈勒索罪，原审被告人杨**、王**、周*犯非法采矿罪，原审被告人戴*、刘*强犯故意毁坏财物罪，原审被告人于某甲、戴**、吉*犯敲诈勒索罪一案，于2015年9月6日作出（2015）寒刑初字第102-1号刑事判决，原审被告人杨*、吉有强不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

一审法院查明

原审判决认定：

（一）非法采矿事实

膨润土又名陶土，系矿产资源。2013年9-10月份，被告人杨**同被告人杨**、吉**在未取得采矿许可证的情况，合谋到潍坊市寒亭区朱*街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑非法开采膨润土，其中，杨*具体实施采挖行为，吉**、杨**因许可杨*在该处采挖膨润土而参与分赃。2013年12月至2014年2月，杨**同杨**、王**、吉**，在未取得采矿许可证的情况，合谋到同一地点非法开采膨润土，其间，被告人周*参与1次采挖行为，杨*、王**具体实施采挖行为，杨**负责记账，周*到采挖现场记车数，上述各被告人均参与分赃，吉**因许可在该处采挖膨润土而获得采挖所得的白色膨润土作为分赃。综上，杨*、吉**、杨**涉案数额为286334.16元，王**涉案数额为213295.04元，周*涉案数额27946.24元。案发后，杨*、吉**、王**分别退缴赃款30000元、64921元和60000元。具体犯罪事实详述如下：

1、2013年9月8日晚至次日凌晨，杨*伙同杨**、吉**、杨**（在逃）到潍坊市寒亭区朱*街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑非法开采红色膨润土54车，共计756方，杨*通过杨**（在逃）将膨润土卖给潍**天一膨润土厂，经鉴定价值23617.44元。

2、2013年9月25日晚至次日凌晨，杨*伙同杨**、吉**、杨**（在逃）到潍坊市寒亭区朱*街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑非法开采红色膨润土35车，共计490方，杨*通过杨**（在逃）将膨润土卖给潍**天一膨润土厂，经鉴定价值15307.6元。

3、2013年9月29日晚至次日凌晨，杨*伙同杨**、吉**、杨**（在逃）到潍坊市寒亭区朱*街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑非法开采红色膨润土29车，共计406方，杨*通过杨**（在逃）将膨润土卖给潍**天一膨润土厂，经鉴定价值12683.44元。

4、2013年10月9日晚至次日凌晨，杨*伙同杨**、吉有强到潍坊市寒亭区朱*街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑非法开采红色膨润土49车，共计686方，杨*通过杨**（在逃）将膨润土卖给潍**天一膨润土厂，经鉴定价值21430.64元。

5、2013年12月15日晚至次日凌晨，杨*伙同杨**、王**、吉有强到潍坊市寒亭区朱*街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑盗窃红色膨润土60车，共计840方，经鉴定价值26241.6元。

6、2013年12月16日至2013年12月23日之间的几天晚上，杨*伙同杨**、王**、吉有强到潍坊市寒亭区朱*街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑非法开采膨润土共计194车，经鉴定价值86158.24元。其中红色膨润土164车，共计2296方，价值71727.04元；白色膨润土30车分给吉有强，共计420方，价值14431.2元。

7、2014年1月24日晚至次日凌晨，杨*伙同杨**、王**、吉有强到潍坊市寒亭区朱*街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑非法开采白色膨润土43车，共计602方，经鉴定价值20684.72元。

8、2014年1月26日晚至次日凌晨，杨*伙同杨**、王**、吉有强到潍坊市寒亭区朱*街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑非法开采红色膨润土43车，共计602方，经鉴定价值18806.48元。

9、2014年2月9日晚至次日凌晨，杨*伙同杨**、王**、吉有强到潍坊市寒亭区朱*街道河滩社区大杨家村东一公里陶土坑非法开采膨润土76车，共计1064方，经鉴定价值共计33457.76元，其中，红色膨润土71车，共计994方，价值31052.56元；白色膨润土5车分给吉有强，共计70方，价值2405.2元。

10、2014年2月10日晚至次日凌晨，杨*伙同杨**、王**、吉**、周*到潍坊市寒亭区朱*街道河滩社区大杨家村东一公里陶土非法开采膨润土62车，共计868方，经鉴定价值27946.24元。其中红色膨润土43车，共计602方，价值18806.48元。白色膨润土19车分给吉**，共计266方，价值9139.76元。

原审判决认定上述事实的证据有：证人庄*、杨**的证言，书证搜查笔录、记账本、户籍信息、办案说明等，鉴定意见涉案物品价格鉴定认证书，被告人杨*、吉**、王**、杨**、周*供述等证据。

（二）故意毁坏财物事实

因杨*与杨**及其女婿周*在开采膨润土矿中产生矛盾，2013年10月3日1时许，杨*伙同戴*、刘**等人，欲殴打周*，后在潍坊市寒亭区朱*街道西杨路上，强行拦截周*驾驶的本田CRV越野车，三人持棍子、石块将周*驾驶的本田CRV越野车砸坏，经鉴定，被砸越野车损失价值人民币13777元。

本案审理过程，杨*赔偿车辆所有人郭*1万元，取得了谅解，并请求对杨*、戴*、刘**从轻处罚。

原审判决认定上述事实的证据有：证人于某乙、周*的证言，书证车辆行驶证、维修委托书、户籍证明、办案说明、刑事判决书、收款条、谅解书等，鉴定意见涉案物品价格鉴定结论书，被告人杨*、戴*、刘**的供述等证据。

（三）敲诈勒索事实

2012年1月份左右，吉有强组织被告人于某甲、戴**、吉*以及刘**（在逃）以打举报电话、阻止施工车辆等方式阻止赵*挖膨润土，敲诈勒索赵*现金人民币20000元。

案发后，于某甲向被害人赵*退赃人民币4000元，于某甲、吉有强均取得了被害人的谅解，对犯罪所得财物被害人不再要求返还。

原审判决认定上述事实的证据有：被害人赵*陈述，证人王*乙证言，书证退赔证明、谅解书、调解笔录等，被告人吉有强、于**、戴**、吉*、刘**的供述等证据。

另认定，吉有强检举他人犯罪行为，经公安机关查实已经立案侦查。

原审判决认定上述事实的证据有抓获经过、立功材料等证据。

一审法院认为

原审法院认为，被告人杨*、吉**、王**、杨**、周*违反矿产资源保护法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，造成矿产资源破坏，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪；被告人杨*、戴*、刘**故意毁坏他人财物，数额较大，其行为均已构成故意毁坏财物罪；被告人吉**、于**、戴**、吉*以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。公诉机关指控的盗窃罪的犯罪事实成立，但指控罪名不当，予以纠正。杨*、吉**犯数罪，依法应予并罚。被告人刘**曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人戴**在刑罚执行期间发现漏罪，应对新发现的罪作出判决，并与前罪所处刑罚实行实罚。杨*、王**、杨**、周*、戴*、刘**、于**、戴**、吉*归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人吉**揭发他人犯罪行为，经查证属实，系立功，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人吉**当庭认罪，杨*、王**、周*、戴*、刘**、吉*认罪悔罪态度较好，杨*、吉**、王**、于**部分退赃，被告人杨*积极赔偿所犯故意毁坏罪被害人损失，被告人吉**、于**取得所犯敲诈勒索罪被害人的谅解，被告人杨*、戴*、刘**取得所犯故意毁坏财物罪被害人的谅解，均可酌情从轻处罚。综合本案的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度、被告人的认罪态度悔罪表现及退赃、赔偿情况，本院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二百七十四条、第二百七十五条、第二十五条第一款、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第七十条之规定，以敲诈勒索罪，判处被告人戴**有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币15000元，与原判有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元并罚，决定合并执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币35000元。被告人杨*犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币60000元；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币60000元。被告人吉**犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币50000元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币60000元。被告人杨**犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币70000元。被告人王**犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币40000元。被告人刘**犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年九个月。被告人于**犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。被告人戴*犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年六个月。被告人吉*犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币8000元。被告人周*犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币10000元。被告人杨*、吉**、王**、杨**、周*犯罪所得财物继续予以追缴，上缴国库。

二审请求情况

宣判后，原审被告人杨*、吉有强不服，提出上诉。

杨*的上诉理由为：非法采矿中所涉对象是否为矿产资源、是否需要办理采矿许可证以及是否对矿产资源造成严重破坏，均未经过省级以上地质矿产部门作出认定，认定其构成非法采矿罪证据不足；故意毁坏财物中所涉受损车辆不足以认定全部因其行为所造成，周*报案所述车辆损毁状况与价值鉴定认定不一致，认定需全车喷漆的证据不足，与事实不符，且已赔偿被害人经济损失并取得谅解，量刑过重；其以涉嫌组织、领导、参加黑社会组织被采取强制措施，后又以盗窃罪、故意毁坏财物罪被提起公诉，最终认定构成非法采矿罪、故意毁坏财物罪，一审法院未对此予以释*要求其行使辩护权，剥夺其诉讼权利，属程序违法。其辩护人提出相同的辩护意见。

吉有强的上诉理由为：在非法采矿中系被动参与，作用较轻，全额退赃；在敲诈勒索中所起作用较小，并取得谅解。有立功情节，一审判决量刑重。其辩护人提出相同的辩护意见。

本院查明

经二审查明的事实与证据与一审相同。

本院认为

关于上诉人杨*及其辩护人所提“其以涉嫌组织、领导、参加黑社会组织被采取强制措施，后又以盗窃罪、故意毁坏财物罪被提起公诉，最终认定构成非法采矿罪、故意毁坏财物罪，一审法院未对此予以释*要求其行使辩护权，剥夺其诉讼权利，属程序违法”的上诉理由、辩护意见，本院认为，人民检察院进行相关诉讼活动时有权审查罪名认定是否正确，审查后变更罪名的起诉书已在法定期限内送达各上诉人、原审被告人，原审开庭时，杨*及其辩护人对罪名均提出异议，原审法院经过审理，认定了杨*自我辩护的罪名，足以说明其已经充分行使诉讼权利，本案的侦查、起诉、审判阶段均无程序违法事实。故对上述上诉理由、辩护意见，本院不予采纳。

关于上诉人杨*及其辩护人所提“非法采矿中所涉对象是否为矿产资源、是否需要办理采矿许可证以及是否对矿产资源造成严重破坏，均未经过省级以上地质矿产部门作出认定，认定其构成非法采矿罪证据不足”、上诉人吉**及其所提“在非法采矿中系被动参与，作用较轻，全额退赃”的上诉理由、辩护意见，经查，本案中上诉人杨*、吉**等人所非法采挖的膨润土，系我国相关法规明确规定的矿产资源，在明知未取得采矿许可证的情形下擅自开采，情节严重，已构成非法采矿罪，所涉相关事实根据本案的被告人供述、书证以及证人证言足以认定，并不属于须经省级以上地质矿产主管部门进行鉴定的事项；吉**在共同犯罪中所起作用大，不应认定为从犯。故对上述上诉理由、辩护意见，本院不予采纳。

关于上诉人杨*及其辩护人所提“故意毁坏财物中所涉受损车辆不足以认定全部因其行为所造成，周*报案所述车辆损毁状况与价值鉴定认定不一致，认定需全车喷漆的证据不足，与事实不符”的上诉理由、辩护意见，经查，杨*伙同原审被告人戴*、刘**多人打砸他人车辆，打砸车辆的部位三人均有详细供述，与车辆的损毁状况、被害人陈述能够相印证，并无矛盾，损毁车辆的价值认定系经具有鉴定资质的部门作出，程序合法，依据充分，足以认定。故对上述上诉理由、辩护意见，本院不予采纳。

关于上诉人吉**及其辩护人所提“在敲诈勒索中所起作用较小”的上诉理由、辩护意见，经查，吉**在敲诈勒索犯罪中属于组织者，应认定为主犯。故对上述上诉理由、辩护意见，本院不予采纳。

关于上诉人杨*及其辩护人所提“故意毁坏财物中已赔偿被害人经济损失并取得谅解，量刑过重”、上诉人吉**及其辩护人所提“非法采矿中全额退赃；在敲诈勒索中所起作用较小，并取得谅解；有立功情节，一审判决量刑重”的上诉理由、辩护意见，经查，原审判决在量刑时对各上诉人、原审被告人的相关法定、酌定从宽处罚情节均已充分考虑，量刑均在法定幅度范围之内，二审期间不予重复评价。故对上述上诉理由、辩护意见，本院不予采纳。

本院认为，上诉人杨*、吉**以及原审被告人王**、杨**、周*违反矿产资源保护法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪；杨*、戴*、刘**故意毁坏他人财物，数额较大，其行为均已构成故意毁坏财物罪；吉**、于**、戴**、吉*以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额较大，其行为均已构成敲诈勒索罪。杨*、吉**犯数罪，依法应予并罚。刘**曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。戴**在刑罚执行期间发现漏罪，应对新发现的罪作出判决，并与前罪所处刑罚实行实罚。各上诉人所提的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。据此，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年十一月十日