上诉人张**挪用公款二审裁定书

审理经过

天水**民法院审理秦州区人民检察院指控原审被告人张**挪用公款一案，于2015年6月18日作出（2015）天秦刑初第72号刑事判决，以被告人张**犯挪用公款判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。宣判后，被告人张**不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于同年9月29日公开开庭进行了审理，天水市人民检察院指派代理检察员辛*出庭履行职务，上诉人张**及其辩护人王**、纪*到庭参加诉讼，现已审理终结。

一审法院查明

原审法院审理认定：被告人张**于2013年4月任天水**街道办事处（以下简称办事处）主任。2013年度办事处虚报冒领城镇居民独生子女费共计15.7万元。2013年12月1日，张**以给自己孩子跑工作急用钱为由，让七里**事处人口与计划生育服务所（以下简称计生服务所）所长李**将其管理的办事处2013年度虚报冒领的城镇居民独生子女费15.7万元中的10万元转入自己的银行卡中，2014年5月27日，被告人张**将其中39550元用于归还个人贷款。

另查明，2014年4月4日因办事处外墙粉刷，张**预支工程款1万元；4月21日因办事处窗户改造张**预支定金2000元，5月21日该工程完成后支付工程款8450元；2014年7月2日因办事处罗*一社区暖气改造，张**支付梓**公司碰头费2万元，2014年10月29日暖气改造工程完成后，张**支付工程款31200元（其中2万元系挪用的独生子女费），以上张**从所挪用的10万元中支出款项共计60450元。截止2015年3月23日，除窗户改造预支定金2000元和工程完成后支付的工程款8450元，两项共计10450元因未能提供发票而至今未报帐外，其余款项均已通过财政报销后退还给张**，张**均用于归还个人借款。

2014年12月17日，秦州区人民检察院到办事处调查独生子女费发放问题，18日张**将所借10万元归还，23日经电话传唤主动到侦查机关接受调查，如实供述了其挪用独生子女费10万元的事实。

上述事实，有公诉机关提交，并经当庭示证、质证的下列证据予以证实：

1、天水市秦州区人民政府的文件，证实被告人张**2013年4月20日被任命为办事处主任；

2、证人李某某及吕某某的证言及情况说明，证实2013年12月的一天，张**打电话给李某某说要借剩下的独生子女费10万元，给孩子跑工作用，第二天，李、吕二人一起到农业银行给他银行卡打款10万元，张**没有写借条，以及2014年12月19日张**还款等事实。

3、证人毛**的证言，2014年12月19日，办**工委书记王*叫我到她办公室，张**交给我一个封存好的档案袋，档案袋上盖有办事处的公章，上有张**、李**和吕某某三人的签名，还写着“2014年3月11日封、计生办办公柜钥匙和开启需要三人同在场”的字样；

4、证人王*的证言及情况说明，证实检察院介入调查时才知道张**将独生子女费10万元挪用，用于个人支出。2014年5、6月，李**说过张**将独生子女费中的10万元自己保管。期间罗玉一社区暖气并网工程需要支付2万元碰头费，和支付工程预付费31200元，这些都是张**负责支付的，后来张**说这些款报回来，预付的钱已还给他了。张**经常随意用现金预支款项，提前预支的钱后来都从单位的帐上报出来了，张**也都领回来了；

5、证人马某某、张**的证言，证实2012年6月，张**以张**的名义贷了一笔8万元的妇女小额担保无息贷款，用于在老家给张**父母盖房，2014年11月份，张**向张**借款9万元；

6、证人王**的证言，证实张**以他姐姐张花某的名义在贷款及还款的事实；

7、证人谢**的证言、收条等，证实2014年3月底承接七**事处的里墙粉刷工程，张**给自己预付1万元的工程款，2015年1月份工程款结算后将10000元退还给张**；

8、证人容*的证言、情况说明、收款收据，证实2014年4月份，七**事处需要进行窗户维修，张**让他从王*某处领取2000元的订金，工程完工后于5月21日在张**办公室，张通过王*某结算余款8450元；

9、王**的证言、情况说明，证实单位维修窗户时，张**交给他2000元，让做为定金交给了维修窗户的容*。工程结束后，张**又给了8450元的现金，付给了容*；

10、证人陈**的证言、办事处罗*社区暖气并网工程结算书、罗*一社区暖气并网工程合同书、支付结算单及收条，证实罗*一社区暖气并网工程，张**于同年10月29日支付了31200元的预付款的事实；

11、证人缑*的证言、情况说明、借条、收条，证实2014年7月2日，因七里墩罗*一社区供暖工程改造，该工程由陈**具体负责，需要给梓**公司交纳碰头费，张**在办公室交给他2万元，他交给了梓**公司。2015年2月11日，报帐后他将2万元现金退还给张**；

12、2013年度城镇居民独生子女领证户统计表、记帐凭证、秦州区国库集中收付中心内部单位用款结算单等，证实了2013年度申报统计独生子女费的事实；

13、银行卡取款凭条、明细查询，证实2013年12月2日给张**转帐10万元的事实；

14、被告人张**的供述，亦证实了以上事实，且能与各证人证人相互印证。

一审法院认为

原审法院认为，被告人张**在担任七里**事处主任期间，利用职务之便，挪用单位虚报冒领的独生子女费，数额较大，超过三个月未还，其行为构成挪用公款罪。鉴于被告人张**在检察机关介入调查其他事项时，能够及时归还挪用款额，主动投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，确有悔罪表现，故可从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、《最**法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三条的规定，判决被告人张**犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。

二审请求情况

张**上诉理由，其没有利用职务便利将公款挪作私用，相反大部分款项用于公务支出，请二审查明其身份和工作职权，对于自首情节，量刑中没有体现，请求二审依法改判。

二审答辩情况

辩护人的辩护意见：原审法院忽略了被告人张**并不掌管计生服务所钱款的情况，从而错误判决被告人张**构成挪用公款罪，不能体现罪责刑相一致的原则，望二审审理后改判免予对张**的刑事处罚。

本院查明

经二审审理查明：上诉人张**身为办事处主任身份，利用职务之便，称自己给孩子跑工作急需要钱，将计生服务所管理的15.7万元中的10万元借其使用，后该所所长李**安排吕某某将其保管10万元转入张**名下。2014年4月4日后，张**因办事处外墙粉刷、窗户改造、支付梓**公司碰头费、暖气并网工程支付工程费，合计陆续用于公务支出费用共计60450元。以及上诉人接受办案单位的调查和归还10万元的时间与原审查明的事实一致。

另查明，上诉人涉嫌挪用公款立案决定时间为2014年12月24日。计生服务所系事业法人单位，该服务所受办事处和秦州区计生局双重管理，经费、人事、业务、考核归于秦州区计生局统管，街道办事处只是监管和辅助目标任务完成。独生子女费的发放主要是计生服务所具体实施。

上述事实经一审法院当庭质证认证的相关证据证实，经本院审理查证属实应予以确认。二审审理期间，上诉人张**表示认罪服法，但请求法庭考虑其犯罪情节及家庭实际情况，对其免于刑事处罚。

关于上诉人称，其没有利用职务便利将公款挪作私用，而是便于公务开支的理由，经查，因其已承认所犯罪行，对一审判决认定其犯罪事实再无意见，故本院再不做评判。

二审庭审中上诉人及其辩护人又提出给罗*一社区张支付梓**公司工程款31200元，除支付的2万元外，另有11200元也属于10万元挪用出来的款项，故认定用于公务支出款项金额合计71650万元，经查，31200元的支出，上诉人在卷内交代“今天我想了一下，预付的31200元中11200元是我个人的钱，剩余20000元是从独生之女费挪用的10万元中支出的款项”等证据证实，故上诉人辩称11200元亦属自己的个人款项无其他证据予以证实，故该理由予以驳回。原审法院认定用于公务支出的数额清楚，证据充分，予以支持。

本院认为

本院认为：上诉人张**在担任秦州**道办事处主任期间，利用职务之便，挪用单位虚报冒领的款项，且明知款项性质，数额较大，超过三个月未还，其行为构成挪用公款罪。原审法院认定事实清楚，证据充分，定性准确。但经一、二审审理查明，上诉人张**存在自首情节，被挪用的大部分款项亦用于公务支出，且在立案前能够及时归还全部挪用款额，没有给国家造成实际的损失，故考虑其犯罪的情节及社会危害性，能够证明其犯罪情节轻微，可对其免于刑事处罚，辩护人关于对其量刑重的相关理由应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（二）款、第二百三十三条，《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、《最**法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三十七条的规定，判决如下：

二审裁判结果

一、撤销秦州区人民法院（2015）天秦刑初字第72号刑事判决对被告人张**判项；

二、改判上诉人张**挪用公款罪，免于刑事处罚。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年十一月十九日