武**与涿鹿**限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人涿鹿**限公司因建设工程施工合同纠纷一案，不服涿鹿县人民法院（2013）涿商初字第10-1号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人涿鹿**限公司委托代理人魏招，被上诉人武**委托代理人樊*到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院经审理查明，2007年4月25日、5月7日，原告为承揽被告办公楼等工程项目，借用涿鹿县四**限责任公司资质，与被告签订建办公楼合同。约定，甲方涿鹿**限公司筹建选矿厂，委托乙方涿鹿县四**限责任公司建筑办公楼一座，甲方提供立体效果图及具体技术要求，将建楼处基础平整完毕，只负责基础挖土方机械施工，乙方承包全部工程，自合同签署生效后100天完成工程，单方造价830元∕㎡，总造价1270447.8元。2007年5月3日，涿鹿县四**限责任公司与被告签订《筑路合同》。约定，甲方涿鹿**限公司委托乙方涿鹿县四**限责任公司修筑水泥路面，自公路至主车间修筑1号路，至办公楼场地为2号路。该工程造价为不含税价861300元。2007年5月20日，涿鹿县四**限责任公司与被告签订《砌石坝合同》。工程项目完毕，乙方需将现场清理干净后，双方整体验收，实测丈量计算确认。每实施一座石坝，经验收合格后即可结账。一次付93%款项，经一年使用后无质量问题，再付7%质保金。2007年9月17日，原告武**以涿鹿县四**限责任公司工程项目部名义与被告签订《厂房基础、设备基础等施工合同》一份。约定，甲方涿鹿**限公司筹建选矿厂，委托乙方涿鹿县四**限责任公司工程项目部施工建设主车间及过滤机车间。甲方提供设计图纸，乙方进行施工作业，工期50天。甲方按设计图纸逐项逐段验收，双方签字确认，以此结账或结算的第一依据。完成一项验收一项，结算一项。2007年9月17日，原告武**以涿鹿县四**限责任公司工程项目部名义与被告签订《办公楼配套项目施工合同》一份。约定，甲方涿鹿**限公司委托乙方涿鹿县四**限责任公司建设办公楼过程中，再委托修建办公楼蓄水池、锅炉房、化粪池等配套工程。上述三项工程甲方负责材料供应，乙方负责施工。乙方列出施工进度表，甲方按此表验收，每项施工完毕，双方验收作为结账依据。工程验收完毕，甲方付乙方93%工程款。经使用一年无质量问题，一次性付清7%质保金。上述五份合同签订后，由原告武**负责施工，并于2008年11月底施工完毕离场。2009年原告为被告建四号机井房一处。2009年7月4日，原、被告对原告施工的院面工程进行结算。经原告申请，本院委托张家**民法院委托张家口**有限公司对原告施工的工程造价进行确认及鉴定，鉴定结论为不含税总造价为5850523.59元。原告施工过程中，被告从2007年5月至2011年1月陆续给付原告工程款3798892.16元，尚欠原告工程款2051631.43元。2009年8月，金融机构人民币贷款基准利率五年以上年利率为5.94%。

一审法院认为

原审法院认为，原告为承揽被告办公楼等工程与涿鹿县四**限责任公司签订协议书，并以涿鹿县四**限责任公司及项目部名义与被告签订施工合同，原告对工程项目进行施工，根据工程进度被告给付原告部分工程款，原告作为实际施工人有权对被告就拖欠工程款主张权利。因原告挂靠涿鹿县四**限责任公司与被告签订建设工程施工合同，原、被告之间形成的建设工程施工合同为无效合同。工程竣工后，原、被告在未进行验收的情况下，原告将建设工程交付被告，被告一直使用至今，故对原告要求被告给付拖欠工程款的诉讼请求，法院予以支持。原、被告对工程未进行决算，经原告申请对工程量进行了鉴定，被告应按照鉴定结论给付原告拖欠的工程款。被告主张建设工程存在质量问题，应驳回原告的诉讼请求。因被告申请对工程质量进行鉴定，但未缴纳鉴定费，其鉴定申请被中止，且被告一直使用原告交付的工程，故对被告主张建设工程存在质量问题的主张，法院不予认定。对被告要求驳回原告诉讼请求的请求，法院不予支持。三、因原、被告之间的建设工程合同为无效合同，被告未及时给付原告工程款给原告造成利息损失。因原告从2008年11月底将工程交付被告，且2009年7月，双方对院面工程进行了决算，故被告应从2009年8月开始，按照中**银行同期同类贷款利率5.94%赔偿原告利息损失。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条、第十七条、第十八条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决，一、被告涿鹿**限公司于本判决生效后十日内给付原告武**拖欠工程款2051631.43元。二、被告涿鹿**限公司于本判决生效后十日内赔偿原告武**从2009年8月1日起至判决给付之日按照年利率5.94%计算的欠付工程款利息损失。案件受理费34275元、保全费5000元，由原告负担案件受理费7218元，由被告负担案件受理费27057元、保全费5000元。

上诉人诉称

涿鹿**限公司上诉称，工程质量不合格，工程量无法确定，双方未进行工程结算，多次与被上诉人交涉要求修复，至今未给予修复。给付利息无法律依据。

本院查明

二审法院查明事实与一审法院查明事实相同，对一审法院查明的事实二审法院予以确认。

本院认为

本院认为，最**法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。关于工程款数额，因张家口**有限公司对工程造价进行了确认，涿鹿**限公司应按该报告支付工程款。因该工程从2008年11月底已交付使用，涿鹿**限公司没有按合同约定时间给付工程款已构成违约，给武**造成的利息损失，应按照中**银行同期同类贷款利率计息赔偿损失。上诉人提到的工程质量问题，因上诉人原因未予鉴定，证据不足，不予支持。原审法院认定事实清楚，故对上诉人涿鹿**限公司的上诉予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费34275元，由上诉人**有限公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年五月五日