杨*与吉化集团**限责任公司第六分公司、吉化集团**限责任公司、吉化集团**限责任公司、杨*、肖**建设工程施工合同纠纷再审审查民事裁定书

审理经过

再审申请人杨**与被申请人吉化**限责任公司第六分公司、吉化集团**限责任公司（简称北**司）、吉化集团**限责任公司（简称北建劳务公司）、杨*、肖**建设工程施工合同纠纷一案，不服吉林省**民法院（2014）吉**一终字第125号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。

再审申请人称/抗诉机关称

杨*申请再审称：原审判决认定事实不清，举证责任分配错误，判决错误。（一）判决将杨*与北**司间的建设工程劳务分包关系与杨*与杨*（肖**）间的合伙关系混为一谈。（二）认定北**司支付给肖**款项即视为支付给杨*显然是错误的。（三）适用法律错误。《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定的是承包人与发包人间的结算，即施工单位与建设单位的结算，而本案中，杨*是实际施工人，并非上述规定中的承包人。（四）二审法院认定北**司支付187万元工程款中有一部分是支付给肖**后，肖**支付给杨*的，这与事实严重不符且金额与原审法院调取到的证据金额不符。一审法院在北**司财务部门调取的证据表明，3900＃工程共支付185万元工程款，全部由北**司直接向肖**转付，未支付给杨*。（五）二审法院以杨*、肖**承认收到北**司596万元为由，证明北**司不欠工程款错误，金额也错误，应为513万元。（六）从另一个视角看，二审判决错误。3900＃工程造价约1200万元，按进度支付应为840万元（按70%支付）进度款。即使法院认定北**司已经支付的596万元工程款视为对杨*的支付，那么尚欠工程进度款为244万元，杨*要求支付126.5万元及利息完全在北**司欠付工程进度款的范围内。请求撤销一审和二审判决，重新审理，公正判决，改判支持杨*原诉讼请求，由北**司等承担本案一审、二审、再审诉讼费用。

本院认为

本院认为：《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的……”，杨*未取得建筑施工企业资质，而借用北**公司名义与北**司签订《建设工程施工劳务分包合同》，该合同无效。《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同支付工程价款的，应予支持。”本案二审开庭时杨*向法庭确认其诉讼请求要求北**司给付3900＃工程的进度款，庭审中其也承认与北**司没有进行工程最后结算，故杨*请求支付工程进度款的诉讼请求，不应予以支持。实际施工人基于与建设单位间的工程施工合同进行施工，属于司法解释规定的承包人。至于工程款的数额及应当向谁支付的问题，应待工程竣工验收合格后按相关合同的约定处理。

综上，杨*的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：

再审裁判结果

驳回杨*的再审申请。

裁判日期

二〇一四年八月十四日