原告陈**与被告洪**、南京万**有限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告陈**与被告南京**有限公司（下简称万**公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陈**及其委托代理人李*，被告万**公司的委托代理人朱巨根到庭参加诉讼，本案现已审理终结。

原告诉称

原告陈**诉称，原告系从事花岗石修缮安装的个体工商户，曾为被告的万安陵园进行花岗石的铺贴，经验收合格后，被告未能及时付款，经结算后，被告对未付工程款出具了还款计划，还款计划期满后仍未能支付。双方将此工程款转为借款，由被告出具借条，约定了利息、借期、违约责任等，逾期被告仍未能支付，无奈诉讼至法院，要求被告归还借款2709500元，要求支付2013年元月1日起至履行完毕之日止的利息（按年息18%计算）；要求被告支付律师费130000元和诉讼费用。

被告辩称

被告万**公司辩称，1、被告出具给原告借条后，已支付了部分款，应当在结算中扣除；2、被告在2011年10月29日出具的还款协议中遗漏了2011年1月24日支付的工程款430000元；3、所有被告支付给原告的款项均是原、被告间的工程款，没有包含其他人（高淳区倪**的绿化工程款）的工程款；4、双方间并未发生借贷行为，综上，请求法院依法裁判。

本院查明

经审理查明，原告是原溧水县永阳二里桥花岗石厂（个体工商户性质）的实际业主，被告前身是南京**限公司。双方于2008年12月5日签订修缮修理合同一份，约定原告为被告的陵园进行外墙面装饰（花岗石的铺设），施工内容为预算书所记内容，变更增加按实计算，修缮修理时间自2008年12月5日至2009年3月25日，总价款900000元，价款支付约定为工程验收合格后，16个月内分期付清；验收方法为工程结束后，承揽方通知定作人前来验收，若通知不来，视为此工程已验收合格；违约责任约定为一方违约，付守约方违约金为工程总价的20%；争议的解决约定双方可选取择向各自所在地的人民法院起诉；在这段话后面，附有与这段话笔迹有差别的“律师费诉讼费由对方承担”字样（庭审中，原告方主张*签订协议当时所增加，被告主张*诉讼时添加）。双方还对完工时间等其他事项作了约定。

2009年12月6日，双方签订还款计划一份，主要内容为：一、被告应给付原告工程款人民币2400000元，利息从2010年1月1日起按年利息8%计算，2010年6月10日前给付300000元工程款，直至2011年12月31日前给付完本金及利息；二、本协议包含工程量为：1、2008年12月5日双方所签订的修缮合同；2、路牙、大门、莲花广场、扶手栏杆、大殿内部粉刷、防水、采光镜、管理用房防水、下水道、脚手架等工程（2项内容详见工程量计算书）；3、截止2009年12月6日未完工的工程款未在此协议内。

2011年10月29日，双方就2009年12月6日签署的还款计划再次签订还款协议，主要内容为：一、原告方在被告方处所做修缮工程早已验收合格，双方再无其他纠纷；二、2010年1月1日至2010年12月31日欠原告方利息192000元（2400000元×8%×1年）；三、因2011年1月1日被告方已给付111868元，则欠工程款2288132元，因在2011年12月31日前无力偿还，则2011年欠利息183050元（2288132元×8%×1年）；四、上述工程款2288132元，利息375050元，总计2663182元，还款具体计划为：2012年12月31日前归还1331591元，2013年12月31日前归还1331591元，利息从2011年11月1日起度算，利率10%；五、如不按本协议还款，陈**可向溧水区人民法院起诉。

2012年12月28日，万**公司出具说明书一份，内容为：

南京**限公司变更为万安**限公司，原所有债务均有我公司承担。

2012年12月31日，万**公司向陈**出具借条一份，内容为：今借到陈**人民币贰佰柒（拾）万**仟伍佰元整，小写金额为￥2709500.00。2013年12月31日前归还，年利率18%。借款人若不按约归还，则陈**有权向溧水区人民法院起诉，借款人承担陈**的诉讼费、律师费等费用。借款人南京万**有限公司并加盖公章。时间：2012年12月31日，担保人洪**（注原公司法定代表人）。其中时间均是手写字体。

原告遂持该借条以万**公司和洪**为共同被告诉来法院要求两被告归还借条上所载借款2709500元及按约定的18%负担利息，并承担律师费用130000元（但未提供发票原件），负担诉讼费用。诉讼过程中，原告撤回对担保人洪**的起诉。

审理中，被告提交已付款明细清单，主张：1、2011年10月29日还款协议遗漏了被告在2011年1月24日支付的430000元工程款，该款系被告原法定代表人洪**妻子盛**按指示通过卡转卡转账430000元给原告的儿媳韦*；2、被告方另有4次付款，具体时间和金额为：2012年9月29日付100000元（洪**卡转收款人韦*卡），2012年11月9日付款100000元（收款人陈**，收承兑汇票），2013年5月25日付款10000元（网**行转付，付款账户名称洪**，收款人姓名韦*，附言为付陈**工程款），2014年1月27日付款300000元（转韦*）。

原告针对被告提出2011年10月29日还款协议遗漏了被告在2011年1月24日支付的430000元，认为：2011年10月29日的《还款协议》上的欠款金额已经表明在2011年10月29日之前已付款已全部冲抵结算清楚，不存在遗漏情形，该款系盛媛缘和韦*两人之间的个人往来，与本案无关，双方并没有委托韦*来代为收款，且韦*也没将此款转交于原告，被告应另行向韦*主张权利，原告只认可被告通过本单位银行账户的付款，而该430000元系盛媛媛卡转卡转账给韦*，被告作为一法人机构，不应通过个人账户汇款，故不认可该笔付款。

原告针对被告提交的另有4笔付款：认可2012年9月29日收款100000元，2012年11月9日收款100000元；认为2013年5月25日收款10000元系被告原法定代表人洪**支付给原告女儿出嫁的贺礼，不应算作工程款；认为2014年1月27日收款300000元系代被告支付给案外人南京瑶**限公司（负责人倪**）的园艺绿化款，并出示案外人公司倪**出具的收到“今收到陈**万安陵园绿化款人民币叁拾万元整”的收条。

以上事实，有当事人陈述、修缮修理合同、还款计划两份、同意书、说明书、借条、卡*转账凭条两份（一份2011年1月24日盛媛*转韦*430000元，一份2012年9月29日洪**转韦*100000元）、收承兑汇票收条一张、网上银行交易记录一份（2013年5月25日）等证据证实。

本院认为

本院认为，原告陈**原溧水永阳二里桥花岗石厂（性质个体工商户）实际经营者（字号业主系原告儿子），被告万**公司系原南京**限公司变更而来，故陈**与万**公司系原2008年12月5日修理修缮合同的权利义务的继受者。原告陈**享有权利，被告万**公司承担义务。双方修理修缮合同合法有效，现有双方于2009年12月6日签订的还款计划应视为双方就价款（外墙面的装饰及其他附属工程）的最初结算，价款为2400000元，因未能支付，按原合同应视为被告违约（原合同约定违约金为工程总价的20%），双方在还款协议中约定按年息8%计算，视为对原违约责任的变更；2011年10月29日的还款协议，表明原告方所修缮工程已验收合格；同时证明2011年1月1日被告已支付111868元，并且未付款利息从2011年11月1日起按年利率10%计算，该约定仍视为违约金的变更，包括2012年12月31日“借条”中的年利率18%的约定仍视为违约金的变更。被告抗辩2011年1月24日支付的430000元因在2011年10月29日确无记录，但根据转账记录确实发生，被告抗辩结算时遗漏，本院予以采信，原告主张该款系盛媛缘和韦*两人之间的个人往来，被告应另行向韦*主张权利，因原告举证不充分，本院不予支持。原告认可2012年9月29日收款100000元，2012年11月9日收款100000元，本院予以确认；原告认为2013年5月25日收款10000元系被告原法定代表人洪**支付给原告女儿出嫁的贺礼，不应算作工程款，证据不足，被告提供的网银交易记录附言表明系付工程款，根据《最**法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条规定，本院予以确认该10000元系付的工程款；原告认为2014年1月27日收款300000元系代被告支付给案外人南京瑶**限公司（负责人倪**）的园艺绿化款，并出示案外人公司倪**出具的收到“今收到陈**万安陵园绿化款人民币叁拾万元整”的收条。对此，被告抗辩，案外人南京瑶**限公司与被告间存在质量异议，被告如果付款给案外人，可以直接付给案外人，没有必要通过原告转交。本院认为，被告抗辩有理，予以采信。关于欠付工程款的数额和利息的计算方法，根据被告分期付款的情况，因双方并未约定支付的是本金还是利息，根据《最**法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，应按先支付利息后支付本金分段计算被告欠付工程款本金和利息。截止2014年12月31日止，欠付本金计算为2061666.69元，利息计算为601831.42元，合计为2663498.11元。2012年12月31日被告出具的名为借款实为工程款的“借条”中载明，被告方如不按约归还，则承担原告的律师费。原告现诉请被告承担律师费130000元，本院经核定为63870元（按江苏省律师服务收费标准表最低幅度计算，方法为：2500元＋3600元＋12000元＋12500元＋33270元u003d63870元）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最**法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，判决如下：

裁判结果

被告南京万**有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告陈**工程款本金和截止2014年12月31日止利息等损失2727368.11元（含律师费63870元）。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案件受理费33418元，保全费5000元，合计38418元，由原告负担6926元，由被告负担31492元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省**民法院，同时应向江苏省**民法院预交上诉案件受理费6520元。南京市**开户银行：农行**楼支行，账号：10×××76。逾期未交纳上诉费，依法按自动撤回上诉处理。

裁判日期

二〇一四年十二月三十日