王*与南通市**程有限公司、朱**等建设工程施工合同纠纷二审民事判决书

审理经过

上诉人南通市**程有限公司（以下简称江北公司）因与被上诉人王*、原审被告朱**、朱**建设工程施工合同纠纷一案，不服如皋市人民法院（2014）皋民初字第0806号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。

一审法院查明

原审法院经审理查明，2009年12月10日江**司与如皋市水务局签订《建设工程施工合同书》一份，约定：工程名称：防汛物资库；工程内容：土建、钢结构、水、电；合同价款：499600元等，承包人由江**司盖章，法定代表人刘**签字。2010年3月5日，王*（乙方）与朱**（甲方）签订《建设工程施工合同书》一份，约定：甲方将如皋市河道堤防管理所的防汛物资库钢结构部分工程钢梁、钢柱制作安装、周边维护及屋面维护、门窗制作安装等项目承包给乙方。工程名称：如皋市河道堤防管理所的防汛物资库钢结构部分。工程质量：严格按甲方提供的图纸或根据甲乙双方约定的要求进行施工，工程质量必须达到同行业验收合格标准。工程价格及计算：施工造价计人民币376000元（不含税）。付款期限和方式：本合同一经签订，甲方预付工程合同定金50000元，主钢柱进场安装之前付工程款100000元，主钢构件吊装结束盖屋面板之前付工程款100000元，钢结构整体安装结束验收合格付工程126000元。甲方驻工地代表为朱**。违约责任，本合同属自愿订立，经双方签字后即生效，如一方违约必须赔偿守约方合同总款的10%作为违约本合同的违约金等。合同中还约定了相关内容。甲方由朱**签名，乙方由王*签名。合同签订后，王*即按约组织进行了施工。2010年4月30日王*与朱**又订立《补充协议》一份，主要内容：2010年3月5日签订的合同规定甲方应当时预付定金50000元，甲方直到2010年4月8日时才首付工程款40000元，因彩钢板等材料相应上涨，经双方友好协商，甲方一次性补给乙方工程款20000元作为材料上涨的价差等。甲方由朱**签名，乙方由王*签名。施工结束后，江**司出具《单位工程竣工验收证明单》一份，主要内容：建设单位如皋市河道堤防管理所，施工单位南通市江北建筑安装工程有限公司，工程名称防汛物资库，验收内容本工程已按设计的图纸施工完毕，施工单位技术负责人由徐**签名，江**司盖章。2013年2月8日王*与朱**进行了结算，并由朱**的会计朱**向王*出具欠条一份，内容为：“欠条，今欠到堤防所钢结构共计人民币柒万陆仟元整﹤76000元﹥，朱**2013.2.8”。后因王*索款未果，于2014年5月4日诉至法院，要求判令江**司给付工程款76000元，朱**、朱**承担连带责任。

另查，王*、朱**均不具备建筑施工资质。朱*平系朱**该工程中的会计。

一审法院认为

原审法院认为，王*提交的建设工程施工合同、报价说明、单位工程竣工验收证明单及朱**与王*签订的施工合同、补充协议，能够证明江**司是涉案工程的总承包人，朱**是涉案工程转包方，王*是涉案工程的实际施工人，包括王*所完成的工程已验收合格。提供的证人证言能证明朱**是朱**的会计，朱**出具的欠条，能够证明王*完成的工程价款，至2013年2月8日朱**还欠76000元。综上，王*所举证据证明江**司是涉案工程实际承包方，朱**是涉案工程实际转包方。本案所涉工程在江**司的总承包合同范围内。朱**相对于江**司为分包方，江**司、朱**存在违法分包、转包情形，根据《江苏**民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》第二十三条规定，江**司在欠付工程价款范围内对实际施工人王*承担连带责任。因王*及朱**均无施工资质，且转、分包行为违反法律法规强制性规定，故双方之间的合同系无效合同，但王*已完成了施工任务，王*与朱**进行了结算，并在结算后出具欠条给王*，明确了欠款金额，朱**应按欠条确认的金额给付工程款。

因朱**出具欠条的行为为职务行为，其欠款的义务主体应为朱**，故王*要求朱**承担付款责任的请求无合同及法律依据，法院不予支持。关于江**司所述涉案工程与王*及朱**无关，王*已经举出了相关进行施工的合同及验收单，江**司又不能举出实际施工人不是王*系其他人员施工的相关证据，故江**司该主张法院难予采信。朱**、朱**经法院公告传唤无正当理由未到庭应诉，视为其放弃诉讼权利，法院根据王*所举证据并结合王*及江**司当庭陈述对案件事实作出认定。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第八十四、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第一百零九条、第二百七十二条，《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，《江苏**民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》第二十三条之规定，原审判决：一、朱**于判决生效后10日内给付王*工程欠款76000元。二、江**司对上述款项在欠付工程款范围内承担连带责任。三、驳回王*的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1700元，由朱**承担。

上诉人诉称

宣判后，上**北公司不服，向本院提起上诉称：1、一审中朱**、朱**均未到庭，朱**签字的欠条真实性无法确认，即使该欠条是朱**出具的，也不能必然证明朱**欠付王*工程款的事实。而田**本身与王*是合同一方的当事人，其证言实际是自己证明自己，其证言不能证明朱**系朱**的会计。2、朱**并非江北公司的人员，江北公司未授权朱**与王*签订分包合同，没有足够的证据证明王*是该工程的实际施工人。3、退一步讲，即便朱**与王*签订的合同成立，根据分包合同的约定结算期限为钢结构整体验收结束，即2010年5月16日付款，王*的起诉也已超过诉讼时效。综上，请求二审法院查明事实，撤销原判，改判或发回重审。

被上诉人辩称

被上诉人王*答辩称：1、上诉人无相反证据证明朱**出具的欠条存有疑问；2、田**只是工程介绍人，并非本案利害关系人，其证言应当得到认可；3、被上诉人已经提供了证据证明朱**以上诉人的名义承建案涉工程，而上诉人则未能提供任何反证。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。

原审被告朱**、朱**未答辩。

本院查明

本院经审理查明，除朱**与江北公司之间就案涉工程存在挂靠关系还是转包关系外，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。

二审中，上诉人江**司陈述，案涉工程是朱**借用江**司的资质与如皋市水务局签订的施工合同，工程款项也是朱**直接去结算的，工程款并未汇入江**司账户。被上诉人王*认为朱**系挂靠江**司的资质承建工程，江**司应当对朱**欠付的76000元承担连带责任，因王*并未对此提出上诉，本院不予理涉。

本院认为

本院认为，建设施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，实际施工人可以主张工程款；挂靠人以被挂靠人名义订立建设工程施工合同，因履行该合同产生的民事责任，挂靠人与被挂靠人应当承担连带责任。本案中，从王*提交的报价说明、建设工程施工合同、分包合同、补充协议以及单位竣工验收证明等证据，以及二审中江**司关于朱**借用资质与如皋市水务局签订施工合同的陈述，足以证明朱**挂靠江**司承包案涉工程、王*系实际施工人并完成涉案工程的事实。原审认定朱**是涉案工程的实际转包方不当，应与纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十二条规定，凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。本案中，田**作为分包合同的签字人，是了解案情的个人，原审法院考虑朱**与朱**之间的关系，朱**承接与违法分包工程的事实，并结合田**的证人证言，综合认定朱**系代表朱**出具欠条，并无不当。因此，王*本案中主张工程款项，具有事实和法律依据，江**司应对朱**欠付王*的所有工程欠款承担连带赔偿责任。故江**司的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。

根据《最**法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十三条之规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的不予审理。本案中，原审判决江北公司对76000元仅在欠付工程款范围内承担连带责任虽有不当，但王*并未提起上诉请求，应视为其接受原审判决，对自身权利进行了处分，故本院不予理涉。

综上，上诉人江北公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

二审裁判结果

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费1700元，由上**北公司负担。

本判决为终审判决。

裁判日期

二〇一五年九月十五日