吴**与南通市**有限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告吴**与被告南通**有限公司（纽**革公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院2014年10月16日立案受理后，依法由代理审判员邓**适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴**的特别授权委托代理人张**到庭参加诉讼，被告纽**革公司经本院传票传

被告辩称

唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。

原告吴**诉称：2013年5月6日，原、被告签订建设工程施工合同及附属协议各一份，后原告按照合同约定履行了建房义务并经被告单位竣工验收，涉案厂房被告单位已出租给他人使用。但被告至今未能按照合同约定付款，本案工程款范围内除材料还包含农民工工资。现诉至法院，要求判令：1、被告立即向原告支付工程款1820600元，原告对涉案工程价款享有优先受偿权；2、诉讼费用由被告承担。

被告**革公司未应诉答辩，亦未在规定的举证期限内向本院提交任何证据。

本院查明

经审理查明：2013年5月6日，被告**革公司（甲方）与南通市**有限公司吴松山（乙方）签订一份建设工程施工承包合同，合同约定：乙方以包工包料的形式承包甲方的工业厂房2321平方米，开工日期2013年5月6号，竣工日期2013年7月20号，工程总造价1600000元。双方在附属协议中约定工程总造价1850000元，开票另加5%，2014年元月20日前付第一笔工程款300000元，剩下1550000元自2014年开始分三年付清，第一年付40%，即620000元，每季度付155000元；第二年付30%，即465000元，每季度付116250元，第三年付30%，即465000元，每季度付116250元。

同日，原告吴**（乙方）与南通市**有限公司（甲方）签订一份工程承包协议书，约定：吴**承包南通**革公司的工业厂房工程，由吴**以总工程的1%给付管理费用，管理费用在吴**与纽**公司的工程竣工后及时与甲方结清。承包期间的工程所有材料、人员及机械由乙方自行组织和完成，甲方不负责任何的出资。

2013年12月30日，双方进行结账，结账单确认：工程实际由吴**进行施工，现工程已全部竣工，并已达到合同约定的合格标准。经双方结账，南通市**有限公司共结欠南通市**有限公司（吴**）工程款合计2047600元。被告于2014年3月14日转账支付原告227000元，余款1820600元未支付。

2014年6月3日被告出具了单位工程竣工验收证明书，其上载明竣工日期为2013年8月28日。验收意见为：一、该工程依据施工图设计变更、工程承包合同、国家现行施工验收规范及标准、工程建设强制性条文的要求已全部施工完毕，同意交付使用；二、工程质量合格，技术资料齐全；三、工程质量回访保修按国家有关规定执行。

2014年8月26日，南通市**有限公司向被告发出函件一份，告知原告与其签订的建筑工程施工合同的实际出资人和施工人为吴**，工程款的债权归吴**所有，由被告直接结算给吴**本人。被告于2014年9月14日收到函件。因被告未能按约支付工程款，原告遂于2014年10月16日诉至本院，请求判如所请。

审理中，根据原告吴**的申请，本院对案涉工程进行了保全。

以上事实，有当事人当庭陈述，建设工程施工合同、结账确认单、竣工验收报告、南通市**有限公司出具的证明、工程承包协议书、南通市**有限公司邮寄给被告的函及EMS邮寄回执，（2014）皋民初字第1275号民事裁定书等证据在卷佐证。

本院认为

本院认为：没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义建设工程的，建设工程施工合同无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，原告自认其与南通市**有限公司之间系挂靠关系，且从原告提供的承包协议书、结账确认单等可以看出原告为实际施工人，以南通市**有限公司的名义与被告签订施工合同，并约定向南通市**有限公司缴纳1%的管理费，可以认定原告与南通市**有限公司之间系挂靠关系。原告挂靠南通市**有限公司承接被告的厂房建设工程，双方之间签订的建设工程施工合同无效，但因涉案工程已经被告竣工验收合格，并交付使用，被告应当履行给付工程款的义务。

原、被告双方就涉案工程进行结账，在结账确认单中明确工程价款为2047600元，双方之间的债权债务关系明确，被告仅于2014年3月14日转账支付原告227000元，余款1820600元未支付。虽然原、被告双方在附属协议中约定分期履行，因被告未能按约履行已到期的款项，其行为构成先期违约。根据《中华人民共和国合同法》第一百零八条规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。因此原告有权要求被告支付全部剩余工程款1820600元。

关于原告主张的优先受偿权的问题。发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算，现原告主张优先受偿该工程价款，已超过竣工之日起计算的六个月，本院对此不予支持。

据此，根据《中华人民共和国民法通则》第八十四、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零八条、第二百八十六条，《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：

裁判结果

一、被告**革公司于本判决生效后十日内给付原告吴**工程欠款1820600元。

二、驳回原告吴**的其他诉讼请求。

如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费21200元，减半收取10600元，保全费5000元，合计15600元，由被告**革公司负担（此款原告已垫付，被告于上述款项一并给付原告）。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省**民法院，同时向该院预交上诉案件受理费21200元。（该院开户行：中**行南通市西被闸支行，户名：南**政局，帐号：471558227682）。

裁判日期

二〇一四年十二月八日