应子祥与浙江衢**限公司管辖裁定书

审理经过

上诉人应**为与被上诉人浙江衢**限公司（以下简称衢**工）建设工程施工合同纠纷一案，不服浙江省杭州市西湖区人民法院（2015）杭**初字第281号民事裁定，向本院提起上诉称：应**与衢**工成立了建设工程施工合同或承揽合同，并且已经履行、完成结算。双方虽未签订书面合同，但不影响双方合同关系的建立，且施工工作已经完成，也就是不影响合同履行地的确定。本案的合同履行地法定在杭州市西湖区。本案合同标的是《杭州市紫之隧道工程第vi标段—打桩工程》障碍物冲锤处理工程，施工行为实施地是在西湖区紫金港范围。依据最新的民事诉讼法司法解释，建设工程施工合同纠纷按照不动产纠纷确定管辖，不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地，而原审裁定“不依履行地确定案件管辖”的依据已经不适用。本案由原审法院管辖符合民事诉讼法“两便”原则，有利于司法公正。综上，请求二审法院撤销原审裁定，裁定本案继续由原审法院审理。

本院认为

本院经审查认为：应子祥以建设工程施工合同纠纷为由起诉衢**工，虽然双方未签订书面合同，但根据《最**法院关于适用u003c；中华人民共和国民事诉讼法u003e；的解释》第二十八条中关于“建设工程施工合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖”的规定，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条专属管辖条款中“因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖”的规定，案涉工程的所在地位于杭州市西湖区，属原审法院辖区，故原审法院对本案享有管辖权。综上，应子祥的上诉理由成立，原审法院将本案移送衢州市柯城区人民法院属适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十一条、《最**法院关于适用u003c；中华人民共和国民事诉讼法u003e；的解释》第二十八条第二款之规定，裁定如下：

二审裁判结果

一、撤销浙江省杭州市西湖区人民法院（2015）杭**初字第281号民事裁定。

二、本案由杭州**民法院继续审理。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一五年三月九日