谢**、兰**与浙江**有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事裁定书

审理经过

上诉人谢**为与被上诉人浙江**有限公司、原审原告兰**建设工程施工合同纠纷一案，不服平湖市人民法院（2010）嘉平民初字第1016号民事判决，向本院提出上诉。本院于2012年2月3日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

一审法院查明

经审理认定：2006年，中航华**限公司与浙江**有限公司签订九龙山东沙湾保滩工程施工合同书1份，约定浙江**有限公司将九龙山东沙湾保滩工程发包给中航华**限公司施工。合同签订后，中航华**限公司即开始施工，并于2007年完工。

中航华**限公司于2005年11月24日经工商部门核准成立，法定代表人为黄型钜，其登记的股东为中航南方机械化工**公司、中国对外西北建设（集团）华东**公司及原告兰**、谢**。2006年12月8日，南京市**政管理局作出浦工商案（2006）第167号行政处罚决定书，认定中航华**限公司所提供的中航南方机械化工**公司、中国对外西北建设（集团）华东**公司两名法人股东的营业执照注册号均系伪造，其股东身份材料系虚假材料，故决定撤销中航华**限公司的公司登记。

2010年8月5日，兰**、谢**以中航华**限公司股东的身份诉至原审法院，请求浙江**有限公司支付工程款5397631元。

一审法院认为

原审法院审理认为：由于中航华**限公司的二法人股东系伪造，故中航华**限公司及上**公司被撤销和注销后的债权债务应由二个自然人股东即兰**、谢**承担。但浙江**有限公司支付的工程款已超过应支付的工程款金额。据此，该院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百二十八条之规定，判决：驳回兰**、谢**的诉讼请求；案件受理费49584元，由兰**、谢**负担。

本院认为

判决宣告后，谢**不服，向本院提出上诉，认为原审法院认定事实错误。请求撤销原判，改判浙江**有限公司支付工程款4686166.94元。

本院认为：根据《中华人民共和国公司法》的规定，公司被撤销的，应成立清算组进行清算。清算组负责清理公司债权债务，处理与清算有关的公司未了结的业务，代表公司参与民事诉讼活动。公司因被撤销而解散，逾期未成立清算组的，公司债权人可请求人民法院指定有关人员组成清算组进行清算，也可以以公司股东为被告提起诉讼，请求公司股东在清理公司财产的范围内承担民事责任。但在公司清算完毕之前，股东并不能当然以原告身份主张公司债权。本案中，中航华**限公司被撤销后，谢**、兰**以股东的身份请求浙江**有限公司支付工程款，缺乏法律依据，其起诉应予驳回。原审法院认为中航华**限公司被撤销后的债权债务应由二个自然人股东即兰**、谢**承担，并对本案作出实体判决，属适用法律错误。对此本院予以纠正。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十一条第（四）项、第一百八十四条、第一百八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条第一款第（三）项、第一百五十二条之规定，裁定如下：

二审裁判结果

一、撤销平湖市人民法院（2010）嘉平民初字第1016号民事判决；

二、驳回兰海燕、谢**对浙江**有限公司的起诉。

本裁定为终审裁定。

裁判日期

二〇一二年二月二十三日