嵇**与叶**建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

审理经过

原告嵇*松诉被告叶**建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年3月10日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告嵇*松及其委托代理人单亚红、被告叶**及其委托代理人高翔到庭参加诉讼，本案现已审理终结。

原告诉称

原告嵇*松诉称，2013年6月8日，原、被告签订一份建筑工程施工合同，被告将位于保滩镇工业园区厂房承包给原告施工，承包方式为包工包料。合同签订后，原告依约施工，但被告不能按照约定支付工程款，致使原告无法支付工人工资。经保滩镇政府多次协调，被告仍不能支付到期款项，已无履行合同的诚意，原告只好停工。现原告诉至法院，要求被告给付工程款35万元。

被告辩称

被告叶**辩称，原告与我方于2013年6月8日签订合同，明确约定由原告方包工包料，按图施工、保质保量，且就工程款的结算有明确的约定，原告没有按图施工，在实际施工过程中，原告没有包工包料，而是被告为了配合原告施工，为原告垫付了混凝土款、厂房看管费、砖款、工人工资等，故请求驳回原告的诉讼请求。

本院查明

经审理查明，2013年6月8日，原、被告签订建筑工程施工合同，合同约定被告将位于保滩镇（周集）工业集中区涟水县**有限公司厂房及附属工程发包给原告施工，承包方式为包工包料，合同价款为：厂房总价965000元，附房为650元／平方（不含地砖），下水道55元／米，窨井200元／个。合同签订后，原告进场施工，被告为其垫付了部分材料款、工人工资等，目前状况为基础、四面墙体（窗框已安装）、中间排架已完成，后因双方发生纠纷，工程停工。

另查明，原告无施工资质。

审理中，本院委托江苏宏润**有限公司对已完成工程进行司法鉴定，该公司按以下思路进行鉴定：

1、先按政府部门颁发的相关计价文件及规范规定的计价方法，及法院移交的图纸计算出该厂房（按图纸竣工）的造价为1354600.42元。然后根据双方签订的合同，签约的合同价为965000.00元，折算出下浮比例系数为29%（即下浮29%）。

2、根据现场已完成的工程项目，按政府部门颁发的相关计价文件及规范计算出的造价为737571.44元，按折算出的浮动比例下浮29%以后的造价为523675.72元。

3、该工程尚未施工完毕，暂按合格工程考虑，至于质量是否合格，由有资质的质量鉴定机构进行鉴定。

鉴定结论为：依据双方签订的施工合同，在按照政府部门颁发的相关计价文件及规范计算出造价的基础上，下浮29%以后的鉴定价格为523675.72元。

以上事实，有原、被告当庭陈述，原告嵇**提供的建筑工程施工合同、司法鉴定报告等证据载卷为证，本院予以确认。

本院认为：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，因原告嵇**无施工资质，故原、被告所签建筑工程施工合同为无效合同。被告叶**主张已完成工程有质量问题，但无证据予以证实，故本院对该主张不予采纳，被告叶**可在证据充分后另案主张自己的权利。审理中，原、被告双方对已完成工程总价是否应当下浮29%产生分歧，原告认为不应当下浮，被告则认为应当下浮。《最**法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定了承包人可以请求参照合同约定支付工程价款，根据权利对等原则，发包人理所应当也应享有此权利，从该条规定的目的和文义来看，并没有排斥、否定发包人的适用问题。从鉴定机构出具的司法鉴定报告来看，本案争议的厂房竣工造价为1354600.42元，合同价为965000元，计算下浮比例为29%，将已完成工程量造价下浮29%作为合同约定价是合理的。因此，本院对被告叶**主张的工程价为下浮29%以后的523675.72元予以支持。被告叶**认为在工程总价中还应当扣除相关费用，其中原告同意扣除住房公积金3445.65元，本院予以确认。屋、平、立面防水及保温隔热工程1771.86元，原告陈述进行了部分施工，但并未向法庭提供证据证实施工份额，本案不予处理，原告可在证据充分后另案主张。其余被告认为应扣除的费用并无事实依据，本院不予支持。该工程中外墙粉刷22315.35元，原、被告均参与施工，双方均无证据证实自己所施工的份额，本案不予处理，原告亦可在证据充分后另案主张。该三项费用下浮29%后共计19548.33元。故被告应支付的工程款为504127.39元。

本院认为

被告叶**已支付、垫付部分工程款、材料款，分别为混泥土款77540元，2013年6月15日嵇**收多孔砖计价32000元并出具收条，2013年10月14日嵇**收工程款20000元并出具收条，2013年12月23日工地工头张**收工程款80000元并出具收条，2013年9月3日、2013年9月17日、2013年11月3日叶**用叶*工商银行账户向嵇**汇款10000元、20000元、30000元，2014年1月16日嵇**收工程款50000元并出具收条，2013年9月6日叶**通过工商银行向嵇**汇款30000元，2013年7月1日叶**通过农业银行向嵇**汇款20000元，2013年7月8日叶**通过农业银行向嵇**汇款20000元，2013年7月29日叶**通过农业银行向嵇**汇款30000元。以上费用合计419540元。被告叶**还主张支付了小红砖、黄沙、电费、看管费等费用，因无证据证明与本案的关联性，本案不予处理。综上被告叶**还应付工程款84587.39元。据此，经调解未果，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：

裁判结果

被告叶绍亚于判决生效之日起20日内给付原告嵇**工程款84587.39元。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

鉴定费9000元，原、被告各负担4500元。

案件受理费6550元，合计15550元，由原告嵇**负担4635元，由被告叶**负担1915元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省**民法院。

裁判日期

二〇一五年三月二日